הלוואת בעל מניות מחברה אסטונית: מה החוק מתיר, מה EMTA ממסה ודרכים אחרות להוצאת כספים

במוקדם או במאוחר כל בעלים של חברה אסטונית רווחית שואל את אותה שאלה. לחברה יש כסף בחשבון, הבעלים זקוק לחלק ממנו, ודיבידנד עולה 22/78 נוסף על כל אירו המשולם. מישהו מציע קיצור דרך מובן מאליו: ללוות את הכסף מהחברה במקום זאת. הלוואת בעל מניות, או הלוואת דירקטור כפי שקוראים לה קוראים בריטיים, והמס יכול להמתין. רוב העצות ברשת טוענות שזה עובד, כל עוד גובים ריבית ושומרים על מסמכים מסודרים.

התשובה האמיתית תלויה בזהות הלווה. אם הלווה הוא אתם, האדם הפרטי שבבעלותו ומנהל את החברה, e-resident או לא, דיני החברות האסטוניים אינם מתירים את ההלוואה כלל, ורשות המסים מתייחסת לכסף כפי שהוא: תשלום. אם הלווה הוא חברת ההחזקות שלכם או חברה אחרת בקבוצה, ההלוואה מותרת, אך חלים עליה כלל מס משלה, חובת דיווח ונטל הוכחה. להלן נדונים שני המקרים לפי הסדר, ולאחר מכן דרכים להוצאת כספים מ-OÜ אסטונית שאכן פועלות.

האם OÜ אסטונית יכולה להלוות כסף לבעל המניות שלה?

לא, אם בעל המניות הוא אדם טבעי בעל החזקה משמעותית. הלוואת בעל מניות מ-OÜ אסטונית לבעליה אסורה לפי § 159 של הקוד המסחרי (äriseadustik). חברה אסטונית בערבון מוגבל (OÜ) אינה רשאית להעניק הלוואה לבעל מניות המחזיק ביותר מ-5% מהון המניות שלה, או לבעל מניות בחברת האם שלה המחזיק ביותר מ-5% בחברת האם. היא גם אינה רשאית להלוות לחברי ההנהלה או מועצת הפיקוח שלה, או למורשה שלה. גם ערבות לחובות של אדם כזה אסורה באותה דרך, וכך גם הסדרי אשראי שהם הלוואות לכל דבר מלבד שמם.

הכלל חל גם דרך חברת החזקות. אם החברה הזרה שלכם מחזיקה ב-OÜ ואתם מחזיקים בחברה הזרה, ה-OÜ אינה רשאית להלוות לכם אישית, בדיוק כפי שלא הייתה רשאית לו החזקתם במניות במישרין. היא רשאית להלוות לחברת ההחזקות עצמה, וזהו המקרה השני במדריך זה.

מי יכול לערער על ההלוואה, ומי עושה זאת בפועל

האיסור מגן על הון החברה ועל נושיה: בעלים שיוכל ללוות מחברתו כרצונו יוכל לרוקן אותה בלי להכריז לעולם על דיבידנד. הסכם הלוואה המפר את הכלל בטל, והקוד המסחרי מחייב את המקבל להחזיר את הכסף מיד כשנודע לו שהתשלום לא היה חוקי. חתימה על הסכם בכתב, הוספת ריבית או הארכת התקופה לאחר מכן אינן מתקנות את ההפרה.

אולם בפועל, ההשלכות בדיני חברות תלויות במי שיכול להתלונן. ההחלטה להלוות מתקבלת בידי ההנהלה, והיחידים היכולים להטיל אחריות על חבר הנהלה בגינה הם בעלי המניות, או נאמן בפשיטת רגל אם החברה הופכת בהמשך לחדלת פירעון. ב-OÜ של אדם אחד, שבה בעל המניות וחבר ההנהלה הם אותו אדם, אין מי שיתנגד כל עוד החברה נותרת בעלת כושר פירעון. לכן הכלל מופר לעיתים כה קרובות: הבעלים מעביר כסף “זמנית”, רואה החשבון רושם אותו כחוב מבעל המניות, והיתרה נותרת שם עד שהדוח השנתי או שאלה מהבנק מחייבים טיפול בנושא.

לרוב החברות המנוהלות בידי בעליהן, אפוא, הסיכון האמיתי אינו תביעה משפטית. זהו מס.

מה EMTA עושה כשבעל מניות נוטל כסף כהלוואה

רשות המסים והמכס האסטונית (EMTA) אינה זקוקה לכך שההלוואה תהיה תקפה כדי למסות אותה. מס חברות אסטוני מוטל על ערך היוצא מהחברה לטובת בעליה, בכל צורה שהיא, והתווית על ההעברה הבנקאית אינה קובעת את התוצאה. כאשר EMTA מוצאת חוב מבעל מניות שאינו נפרע לעולם, אינו נושא ריבית ממשית וגדל עם רווחי החברה, היא מתייחסת לכסף כדיבידנד סמוי. לחברה מוטל מס הכנסה בשיעור 22/78 מהסכום, בתוספת ריבית פיגורים הנספרת ממועד הפירעון של דוח המס עבור החודש שבו הכסף יצא.

כאשר המקבל יושב בהנהלה, EMTA יכולה גם לסווג את הכסף כטובת הנאה נלווית (erisoodustus), המוסיפה 33% מס סוציאלי על מס ההכנסה. מניסיוננו, התוצאה המקובלת לבעלים-דירקטור היא דיבידנד סמוי, אך אף תוצאה אינה זולה יותר מדיבידנד שהוכרז במועד.

החשבון פשוט. על €10,000 שנוטל הבעלים, דיבידנד סמוי עולה לחברה אותם €2,821 במס הכנסה שדיבידנד תקין היה עולה, בתוספת ריבית עבור כל חודש מאז ההעברה. הדבר היחיד שה”הלוואה” קנתה היה דחייה, ועל הדחייה מוטלת הריבית.

בית המשפט העליון אישר גישה זו. בתיק 3-20-326, חברה העבירה כספים לחברי ההנהלה שלה באמצעות משיכות מזומן, הוצאות אישיות והלוואות לחברות קשורות; בית המשפט קיבל שניתן למסות את היציאות כהוצאות שאינן עסקיות או כהטבות נלוות, וכי הלוואות ללא כוונה ממשית לפרוע היו פיקטיביות. השומה עלתה על מיליון אירו.

סימנים לכך ש-EMTA קוראת הלוואת בעל מניות כתשלום מוסווה

EMTA בוחנת מהות ולא צורה. אף אחד מהסימנים להלן אינו מכריע בפני עצמו; כמה יחד בדרך כלל כן, ואותה רשימה חלה גם על הלוואות בתוך קבוצה.

כיצד לתקן הלוואת בעל מניות שלא הייתה אמורה להינתן

אם הכסף כבר יצא, יש שלוש דרכים חזרה. הדרך הנכונה תלויה בשאלה אם הבעלים יכול לפרוע ואם לחברה היה רווח הניתן לחלוקה.

הנקייה ביותר היא פירעון. הבעלים מעביר את הכסף בחזרה, החוב נסגר, ולא נותר דבר למסות. הדבר פועל כשהסכום צנוע ולבעלים יש מזומן זמין.

השנייה היא להכיר בתשלום כדיבידנד. אם לחברה היה רווח בדוח שנתי מאושר בעת שהכסף יצא, בעלי המניות מאמצים החלטת דיבידנד, רואה החשבון מתקן את דוח TSD לאותו חודש, והחברה משלמת 22/78 יחד עם ריבית בגין העיכוב. כיצד מכריזים וממסים דיבידנדים מוסבר במדריך נפרד.

השלישית היא להתייחס לכסף כתגמול לחבר הנהלה עבור החודשים הרלוונטיים, כאשר מס הכנסה ומס סוציאלי מדווחים עבור חודשים אלה. זו הדרך היקרה ביותר, אך היא היחידה הזמינה כאשר לחברה אין רווח מאושר לחלוקה והבעלים אינו יכול לפרוע. המנגנון מפורט במדריך שלנו ל-תגמול חבר הנהלה ומיסויו.

הלוואות לחברת אם או לחברה בקבוצה: חלוקת רווחים סמויה לפי § 50²

המקרה השני שונה בדין ובפועל. חברות אסטוניות רבות שבבעלות זרה שייכות ל-חברת החזקות זרה, וחברת ההחזקות היא המקום שאליו הבעלים רוצה שהכסף יגיע. דיני החברות מתירים ל-OÜ להלוות לחברת האם שלה, או לחברה בת אחרת של אותה חברת אם, כל עוד ההלוואה אינה פוגעת במצבה הכספי של ה-OÜ או בנושיה.

דיני המס מוסיפים כלל ספציפי למניעת הימנעות ממס להלוואות בתוך קבוצה. לפי § 50² של חוק מס ההכנסה (tulumaksuseadus, TuMS), חברה תושבת משלמת מס הכנסה על הלוואה שהעניקה לחברת האם או לחברה אחות שלה אם נסיבות העסקה מצביעות על כך שייתכן שמדובר בחלוקת רווחים סמויה (varjatud kasumieraldis). המבחן הוא אם ההלוואה נועדה אי פעם להיפרע. EMTA מתייחסת להגדלת סכום ההלוואה, להארכת מועד הפירעון ולהעברה לחשבון איגום מזומנים קבוצתי כאל הלוואות חדשות למטרה זו, ולכן הלוואה שמתגלגלת בשקט בכל שנה נבחנת בכל פעם.

אם ההלוואה מסווגת מחדש, המס הוא 22/78 מהסכום, כפי שהוא על דיבידנד, ומדווח בנספח 7 של TSD עד ה-10 בחודש שלאחר מכן. EMTA הצהירה בפומבי שהיא מפעילה מודל סיכון אוטומטי המכוון למשיכת רווחים מוסווית. במקרים שהדגישה, חברות נאלצו להכריז על דיבידנדים במקום הלוואות שנרשמו קודם כחובות מחברת האם, עם מס נוסף של יותר ממיליון אירו בכל מקרה.

כלל 48 החודשים ונטל ההוכחה

בהלוואה לחברת אם או לחברה אחות עם תקופת פירעון ארוכה מ-48 חודשים, החוק הופך את נטל ההוכחה. אם EMTA דורשת, החברה חייבת להראות שהלווה מסוגל לפרוע ומתכוון לכך, ו-EMTA חייבת לתת לפחות 30 ימים להצגת הראיות. תקופה של ארבע שנים או פחות אינה הופכת הלוואה לבטוחה, ותקופה ארוכה יותר אינה הופכת אותה לחייבת במס; התקופה קובעת מי נדרש להוכיח מה.

הראיות המכריעות בשאלות אלה הן מסמכים מסחריים רגילים: הסכם הלוואה בכתב הכולל סכום, מטרה, שיעור ריבית ולוח פירעון, החלטה המאשרת את ההלוואה, דוחות כספיים של הלווה, רישומי בנק המראים ריבית ששולמה בזמן, ותכתובת המראה שהחברה רודפת אחר תשלומים מאוחרים כמו כל נושה אחר. הסדר איגום מזומנים עובר את אותו מבחן רק אם הכסף נע בשני הכיוונים ונגבית ריבית בשיעור שוק.

דיווח רבעוני בטופס INF 14

הלוואות קבוצתיות אינן דבר ש-EMTA נדרשת לגלות. הלוואות שניתנו לחברת אם או לחברה אחות, הפירעונות שהתקבלו והריבית עליהן מדווחים בכל רבעון בטופס INF 14, חלק IV, עד ה-20 בחודש שלאחר הרבעון. החובה נמשכת כל עוד ההלוואה קיימת, ו-EMTA משווה את הדיווחים לדוח השנתי.

מה קורה לאחר תשלום המס: פירעון ודיבידנדים פטורים ממס

המס ששולם על חלוקת רווחים סמויה אינו אבוד לצמיתות. אם הלווה פורע בהמשך את ההלוואה, במלואה או בחלקה, החברה רשאית לשלם דיבידנדים פטורים ממס חברות עד לגובה הסכום שנפרע לפי § 50 (1¹) 7 של חוק מס ההכנסה. הפירעון והדיבידנד הפטור ממס מדווחים שניהם בנספח 7 של TSD. המס עצמו אינו מוחזר; הוא מנוצל בחלוקה מאוחרת יותר.

הקלה זו קיימת רק להלוואות שמוסו לפי § 50², כלומר רק להלוואות בתוך קבוצה. תשלום לאדם פרטי שמוסה כדיבידנד סמוי או כטובת הנאה נלווית אינו יוצר זכות לדיבידנדים פטורים ממס בהמשך.

דרכים חוקיות אחרות להוצאת כספים מ-OÜ אסטונית

הלוואת בעל מניות לבעלים היא הדרך שאינה עובדת. הדרכים שכן עובדות מפורטות להלן, בצירוף המס על כל אחת. שכר חברי הנהלה, משכורת ודיבידנדים זוכים למדריכים משלהם, החל ב-כיצד לשלם לעצמכם מ-OÜ אסטונית, ומופיעים כאן להשוואה בלבד.

אחת מהן ראויה להסבר נוסף, משום שקל לבלבל בינה לבין ההלוואה שבה עוסק מדריך זה. פירעון הלוואה שנתתם לחברה הוא המשמעות האחרת של “הלוואת בעל מניות”: כסף שבעל המניות מלווה לחברה, ולא להפך. כסף שהכנסתם לחברה לכיסוי פער תזרימי או למימון רכישה הוא שלכם, ומשיכתו חזרה אינה הכנסה. שמרו הסכם בכתב ורישום בנקאי של ההעברה המקורית, משום ש-EMTA ובנקים שואלים שניהם מה מקור הכסף. אם אתם גובים ריבית, שמרו אותה בשיעור שוק; ריבית מעל לשיעור השוק המשולמת לבעל מניות היא עצמה חלוקת רווחים סמויה. הפחתות הון, רכישות חוזרות ותמורות פירוק כפופות לכלל שבטבלה, ומגבלות הנכסים נטו העומדות מאחוריהן מוסברות במאמר שלנו על הפקדות הון מניות.

הוצאות אישיות בכרטיס החברה

תשלום עבור מצרכים, טיסות או חשבון טלפון בכרטיס החברה אינו הלוואה ואינו החזר הוצאות. זוהי הוצאה שאינה עסקית הממוסה ב-22/78, או טובת הנאה נלווית הממוסה ב-22/78 בתוספת 33% מס סוציאלי אם אתם בהנהלה. בכל מקרה הדבר מדווח בנספח 6 או בנספח 4 של TSD עד ה-10 בחודש שלאחר מכן. רכישות מעורבות מפוצלות ורק החלק הפרטי ממוסה, אך ללא קבלה וציון הפיצול ל-EMTA אין סיבה לקבל חלק עסקי כלשהו.

ביצוע תשלומים לבעלים באופן נכון

מה שאינו עובד הוא העברה ללא תווית, או הלוואת בעל מניות לעצמכם. כל השאר עובד כאשר התווית נבחרת לפני שהכסף נע. רואי החשבון של Eesti Firma מסדירים תשלומים לבעלים כך שלכל העברה יש בסיס משפטי לפני ביצועה, מדווחים על הלוואות קבוצתיות ב-INF 14 ומכינים את ההחלטות העומדות מאחורי דיבידנדים ושכר חברי הנהלה. כאשר הלוואה קבוצתית דורשת הערכה בכתב לפי § 50² עבור בנק או עבור EMTA, הצוות המשפטי שלנו מכין אותה. ואם החברה עדיין אינה קיימת, אנו מסדירים את מבנה התשלומים כחלק מ-הקמת חברה באסטוניה.

שלחו בקשה

שאלות נפוצות