Заём участнику от эстонской компании: что разрешает закон, что облагает EMTA и другие способы вывести деньги

Рано или поздно каждый владелец прибыльной эстонской компании задаёт один и тот же вопрос. На счёте компании есть деньги, владельцу нужна их часть, а дивиденд обходится в 22/78 сверх каждого выплаченного евро. Кто-то предлагает очевидный обходной путь: занять деньги у компании. Заём участнику, или заём директору, как его назвали бы британские читатели, — и налог может подождать. Большинство советов в интернете утверждает, что это работает, если начислять проценты и аккуратно вести документы.

Настоящий ответ зависит от того, кто заёмщик. Если заёмщик — Вы, физическое лицо, владеющее и управляющее компанией, e-resident или нет, эстонское корпоративное право вообще не допускает такой заём, а налоговый орган считает деньги тем, чем они являются: выплатой. Если заёмщик — Ваша холдинговая компания или другая компания группы, заём разрешён, но для него действует отдельное налоговое правило, обязанность отчётности и бремя доказывания. Ниже эти два случая рассмотрены по очереди, а затем приведены работающие способы вывести деньги из эстонской OÜ.

Может ли эстонская OÜ выдать деньги в заём своему участнику?

Нет, если участник — физическое лицо с существенной долей. Заём участнику от эстонской OÜ запрещён § 159 Коммерческого кодекса (äriseadustik). Частная компания с ограниченной ответственностью (OÜ) не может выдать заём участнику, владеющему более чем 5% её уставного капитала, или участнику её материнской компании, владеющему в материнской компании более чем 5%. Она также не может кредитовать членов своего правления или прокуриста. Аналогично запрещено гарантировать долги такого лица, как и кредитные соглашения, которые являются займами во всём, кроме названия.

Это правило действует и через холдинговую компанию. Если Ваша иностранная компания владеет OÜ, а Вы владеете иностранной компанией, OÜ не вправе выдать Вам личный заём так же, как если бы Вы владели долями напрямую. Она может выдать заём самой холдинговой компании — это второй случай в данном руководстве.

Кто может оспорить заём и кто действительно это делает

Запрет защищает капитал компании и её кредиторов: владелец, который мог бы по своему усмотрению занимать у собственной компании, мог бы опустошить её, никогда не объявляя дивиденд. Соглашение о займе, нарушающее правило, ничтожно, и Коммерческий кодекс требует от получателя вернуть деньги, как только ему станет известно о незаконности выплаты. Подписание письменного соглашения, начисление процентов или последующее продление срока не устраняют нарушение.

Однако на практике последствия по корпоративному праву зависят от того, кто может жаловаться. Решение о выдаче займа принимает правление, и привлечь члена правления к ответственности за него могут только участники либо банкротный управляющий, если компания впоследствии станет неплатёжеспособной. В OÜ с одним лицом, где участник и член правления — одно лицо, некому возражать, пока компания остаётся платёжеспособной. Поэтому правило так часто нарушают: владелец переводит деньги «временно», бухгалтер учитывает их как дебиторскую задолженность участника, и остаток висит до тех пор, пока годовой отчёт или вопрос банка не вынудит решить проблему.

Поэтому для большинства компаний под управлением владельца реальный риск — не судебный иск. Это налог.

Что делает EMTA, когда участник получает деньги как заём

Эстонскому налогово-таможенному департаменту (EMTA) не требуется действительность займа, чтобы обложить его налогом. Эстонский подоходный налог с предприятий взимается со стоимости, которая покидает компанию в пользу её владельцев, в какой бы форме это ни происходило, и назначение банковского перевода не определяет результат. Когда EMTA обнаруживает задолженность участника, которая никогда не погашается, не приносит реальных процентов и растёт вместе с прибылью компании, он считает деньги скрытым дивидендом. Компании начисляется подоходный налог с предприятий в размере 22/78 от суммы плюс проценты за просрочку, исчисляемые с даты уплаты декларации за месяц, в котором деньги были выведены.

Если получатель входит в правление, EMTA также может квалифицировать деньги как дополнительное благо (erisoodustus), что добавляет 33% социального налога сверх подоходного налога. По нашему опыту обычный результат для владельца-директора — скрытый дивиденд, но ни один из вариантов не дешевле дивиденда, объявленного своевременно.

Расчёт прост. При €10 000, полученных владельцем, скрытый дивиденд обходится компании в те же €2 821 подоходного налога, что и надлежащий дивиденд, плюс проценты за каждый месяц после перевода. Единственное, что дал «заём», — отсрочку, и именно на неё начисляются проценты.

Верховный суд подтвердил такой подход. В деле 3-20-326 компания направляла деньги членам правления через снятие наличных, личные расходы и займы связанным компаниям; суд признал, что оттоки могут облагаться как расходы, не связанные с предпринимательством, или дополнительные блага, а займы без реального намерения возврата были фиктивными. Доначисление превысило миллион евро.

Признаки того, что EMTA считает заём участнику замаскированной выплатой

EMTA оценивает содержание, а не форму. Ни один из приведённых ниже признаков сам по себе не является решающим; обычно решающими становятся несколько признаков вместе, и этот же перечень относится к займам внутри группы.

Как исправить заём участнику, который не следовало выдавать

Если деньги уже выведены, есть три пути назад. Правильный зависит от того, может ли владелец их вернуть и имелась ли у компании распределяемая прибыль.

Самый чистый вариант — возврат. Владелец переводит деньги обратно, дебиторская задолженность закрывается, и облагать больше нечего. Это работает, когда сумма умеренная и у владельца есть свободные средства.

Второй вариант — признать выплату дивидендом. Если на момент вывода денег у компании была прибыль в утверждённом годовом отчёте, участники принимают решение о дивиденде, бухгалтер исправляет декларацию TSD за этот месяц, а компания уплачивает 22/78 вместе с процентами за отсрочку. Порядок объявления и налогообложения дивидендов рассмотрен в отдельном руководстве.

Третий вариант — считать деньги вознаграждением члена правления за соответствующие месяцы с декларированием подоходного и социального налога за эти месяцы. Это наиболее затратный путь, но он единственно доступен, если у компании нет утверждённой прибыли для распределения и владелец не может вернуть деньги. Механика изложена в нашем руководстве о вознаграждении члена правления и его налогообложении.

Займы материнской компании или компании группы: скрытое распределение прибыли по § 50²

Второй случай отличается и по праву, и на практике. Многие эстонские компании, принадлежащие иностранным владельцам, входят в иностранную холдинговую компанию, и именно туда владелец хочет направить деньги. Корпоративное право разрешает OÜ выдавать заём материнской компании или другой дочерней компании той же материнской компании, если заём не ухудшает финансовое положение OÜ или её кредиторов.

Налоговое право добавляет специальное правило против уклонения от налогов для внутригрупповых займов. Согласно § 50² Закона о подоходном налоге (tulumaksuseadus, TuMS), компания-резидент уплачивает подоходный налог с предприятий с займа, выданного материнской или сестринской компании, если обстоятельства сделки указывают, что это может быть скрытое распределение прибыли (varjatud kasumieraldis). Проверяется, предполагалось ли вообще погашение займа. EMTA считает увеличение суммы займа, продление срока погашения и перевод на счёт внутригруппового cash-pooling новыми займами для этой цели, поэтому заём, который молча продлевают ежегодно, проверяется каждый раз.

Если заём переквалифицируют, налог составляет 22/78 от суммы, как по дивиденду, и декларируется в приложении 7 TSD до 10-го числа следующего месяца. EMTA публично сообщал, что использует автоматизированную модель рисков, направленную на замаскированное извлечение прибыли. В отмеченных им случаях компании в итоге декларировали дивиденды вместо займов, ранее учтённых как задолженность материнской компании, с дополнительным налогом свыше миллиона евро в каждом случае.

Правило 48 месяцев и бремя доказывания

Для займа материнской или сестринской компании со сроком погашения более 48 месяцев закон переносит бремя доказывания. Если EMTA запросит, компания должна показать, что заёмщик способен и намерен погасить заём, а EMTA должен предоставить не менее 30 дней для представления доказательств. Срок четыре года или меньше не делает заём безопасным, а более длительный срок не делает его налогооблагаемым; срок определяет, кто должен доказывать что.

Доказательства, которые решают эти вопросы, — обычные коммерческие документы: письменный договор займа с суммой, целью, процентной ставкой и графиком погашения, решение об одобрении займа, финансовая отчётность заёмщика, банковские записи о своевременной уплате процентов и переписка, подтверждающая, что компания взыскивает просроченные платежи как любой другой кредитор. Соглашение cash-pooling проходит ту же проверку, только если деньги движутся в обоих направлениях и проценты начисляются по рыночной ставке.

Ежеквартальная отчётность по форме INF 14

Внутригрупповые займы — не то, что EMTA должен обнаруживать сам. Займы, выданные материнской или сестринской компании, полученные погашения и проценты по ним декларируются ежеквартально в части IV формы INF 14 до 20-го числа месяца, следующего за кварталом. Обязанность действует, пока существует заём, и EMTA сопоставляет декларации с годовым отчётом.

Что происходит после уплаты налога: погашение и необлагаемые дивиденды

Налог, уплаченный со скрытого распределения прибыли, не теряется окончательно. Если заёмщик позднее погашает заём полностью или частично, компания может выплатить дивиденды без подоходного налога с предприятий в пределах погашенной суммы согласно § 50 (1¹) 7 Закона о подоходном налоге. Погашение и необлагаемый дивиденд декларируются в приложении 7 TSD. Сам налог не возвращается; он засчитывается при последующем распределении.

Это освобождение действует только для займов, обложенных по § 50², то есть только для займов внутри группы. Выплата физическому лицу, обложенная как скрытый дивиденд или дополнительное благо, не даёт права на необлагаемые дивиденды в дальнейшем.

Другие законные способы вывести деньги из эстонской OÜ

Заём участнику-владельцу — это путь, который не работает. Работающие варианты перечислены ниже вместе с налогом по каждому. Вознаграждение правления, зарплата и дивиденды имеют отдельные руководства, начиная с порядка выплаты себе из эстонской OÜ, и приведены здесь только для сравнения.

Один из этих способов заслуживает дополнительного пояснения, поскольку его легко спутать с займом, о котором это руководство. Возврат займа, выданного Вами компании, — другое значение «займа участника»: деньги, которые участник дал компании в заём, а не наоборот. Деньги, внесённые Вами в компанию для покрытия кассового разрыва или финансирования покупки, принадлежат Вам, и их возврат не является доходом. Сохраняйте письменный договор и банковскую запись первоначального перевода, поскольку EMTA и банки спрашивают, откуда поступили деньги. Если Вы начисляете проценты, сохраняйте рыночную ставку; проценты выше рынка, выплаченные участнику, сами являются скрытым распределением прибыли. Уменьшение капитала, выкуп долей и ликвидационные выплаты подчиняются правилу в таблице, а ограничения по чистым активам, лежащие в их основе, объяснены в нашей статье о взносах в уставный капитал.

Личные расходы по карте компании

Оплата продуктов, перелётов или счёта за телефон картой компании — не заём и не возмещение расходов. Это расход, не связанный с предпринимательством, облагаемый по ставке 22/78, либо дополнительное благо, облагаемое по ставке 22/78 плюс 33% социального налога, если Вы входите в правление. В любом случае это декларируется в приложении 6 или приложении 4 TSD до 10-го числа следующего месяца. Смешанные покупки разделяются и облагается только личная часть, но без чека и отметки о разделении у EMTA нет оснований принять какую-либо деловую часть вообще.

Правильное оформление выплат владельцу

Не работает перевод без назначения или заём участника самому себе. Всё остальное работает, если назначение выбрано до движения денег. Бухгалтеры Eesti Firma accountants оформляют выплаты владельцам так, чтобы у каждого перевода было правовое основание до его совершения, декларируют займы группы в INF 14 и готовят решения для дивидендов и вознаграждений правления. Если для займа группы нужна письменная оценка по § 50² для банка или EMTA, её готовит наша юридическая команда. А если компании ещё нет, мы формируем структуру выплат в рамках регистрации компании в Эстонии.

Отправить запрос

Часто задаваемые вопросы