Prêt d’associé d’une société estonienne : ce que la loi autorise, ce que EMTA impose et les autres moyens de retirer des fonds

Tôt ou tard, chaque propriétaire d’une société estonienne rentable se pose la même question. La société a de l’argent sur son compte, le propriétaire en a besoin, et un dividende coûte 22/78 en plus de chaque euro versé. Quelqu’un propose le raccourci évident : emprunter l’argent à la société. Un prêt d’associé, ou un prêt de dirigeant comme le diraient les lecteurs britanniques, et l’impôt peut attendre. La plupart des conseils en ligne affirment que cela fonctionne, à condition de facturer des intérêts et de tenir une documentation irréprochable.

La vraie réponse dépend de l’identité de l’emprunteur. Si l’emprunteur est vous, la personne physique qui possède et dirige la société, e-resident ou non, le droit estonien des sociétés n’autorise pas du tout le prêt, et l’administration fiscale traite l’argent pour ce qu’il est : un versement. Si l’emprunteur est votre holding ou une autre société du groupe, le prêt est autorisé, mais il implique sa propre règle fiscale, une obligation déclarative et une charge de la preuve. Les deux cas sont examinés ci-dessous, suivis des moyens efficaces de retirer des fonds d’une OÜ estonienne.

Une OÜ estonienne peut-elle prêter de l’argent à son associé ?

Pas si l’associé est une personne physique détenant une participation significative. Un prêt d’associé accordé par une OÜ estonienne à son propriétaire est interdit par § 159 du Code de commerce (äriseadustik). Une société estonienne à responsabilité limitée (OÜ) ne peut pas accorder un prêt à un associé détenant plus de 5 % de son capital social, ni à un associé de sa société mère détenant plus de 5 % dans celle-ci. Elle ne peut pas non plus prêter aux membres de son organe de direction ou de son conseil de surveillance, ni à son fondé de pouvoir. Garantir les dettes d’une telle personne est interdit de la même manière, tout comme les mécanismes de crédit qui sont des prêts sous un autre nom.

La règle s’applique également à travers une holding. Si votre société étrangère détient l’OÜ et que vous détenez la société étrangère, l’OÜ ne peut pas davantage vous prêter personnellement que si vous déteniez directement les parts. Elle peut en revanche prêter à la holding elle-même, ce qui constitue le second cas de ce guide.

Qui peut contester le prêt, et qui le fait réellement

L’interdiction protège le capital de la société et ses créanciers : un propriétaire qui pourrait emprunter librement auprès de sa propre société pourrait la vider sans jamais déclarer de dividende. Un contrat de prêt qui enfreint cette règle est nul, et le Code de commerce impose au bénéficiaire de restituer l’argent dès qu’il apprend que le paiement était illicite. La signature d’un accord écrit, l’ajout d’intérêts ou la prolongation ultérieure de la durée ne remédient pas à l’infraction.

En pratique, toutefois, les conséquences en droit des sociétés dépendent de la personne en mesure de se plaindre. La décision de prêter est prise par l’organe de direction, et seules les personnes pouvant engager la responsabilité d’un membre de cet organe sont les associés, ou un administrateur judiciaire si la société devient ultérieurement insolvable. Dans une OÜ unipersonnelle, où l’associé et le membre de l’organe de direction sont la même personne, personne ne s’y oppose tant que la société reste solvable. C’est pourquoi la règle est si souvent enfreinte : le propriétaire transfère temporairement l’argent, le comptable l’enregistre comme une créance sur l’associé, et le solde reste ainsi jusqu’à ce que les comptes annuels ou une question de la banque imposent de régler la situation.

Pour la plupart des sociétés gérées par leur propriétaire, le risque réel n’est donc pas une action en justice. C’est l’impôt.

Ce que fait EMTA lorsqu’un associé retire de l’argent sous forme de prêt

L’administration estonienne des impôts et des douanes (EMTA) n’a pas besoin que le prêt soit valable pour l’imposer. L’impôt sur les sociétés estonien frappe la valeur qui sort de la société au bénéfice de ses propriétaires, quelle qu’en soit la forme, et le libellé du virement bancaire ne décide pas du résultat. Lorsque EMTA constate une créance sur l’associé qui n’est jamais remboursée, ne porte aucun intérêt réel et augmente avec le bénéfice de la société, elle traite l’argent comme un dividende dissimulé. La société se voit imposer un impôt sur les sociétés de 22/78 du montant, majoré des intérêts de retard calculés à compter de l’échéance de la déclaration fiscale du mois où l’argent est sorti.

Lorsque le bénéficiaire siège à l’organe de direction, EMTA peut aussi qualifier l’argent d’avantage en nature (erisoodustus), ce qui ajoute 33 % de taxe sociale à l’impôt sur les sociétés. Selon notre expérience, le résultat habituel pour un propriétaire-dirigeant est le dividende dissimulé, mais aucune de ces solutions n’est moins coûteuse qu’un dividende déclaré à temps.

Le calcul est simple. Sur 10 000 € retirés par le propriétaire, un dividende dissimulé coûte à la société les mêmes 2 821 € d’impôt sur les sociétés qu’aurait coûté un dividende régulier, plus les intérêts pour chaque mois écoulé depuis le transfert. La seule chose achetée par le prêt est un délai, et c’est ce délai qui porte intérêts.

La Cour suprême a confirmé cette approche. Dans l’affaire 3-20-326, une société avait fait transiter de l’argent vers les membres de son organe de direction par des retraits d’espèces, des dépenses personnelles et des prêts à des sociétés liées ; la cour a admis que les sorties pouvaient être imposées comme dépenses non professionnelles ou avantages en nature et que les prêts sans intention réelle de remboursement étaient fictifs. Le redressement dépassait un million d’euros.

Indices selon lesquels EMTA considère un prêt d’associé comme un versement déguisé

EMTA examine la substance plutôt que la forme. Aucun des indices ci-dessous n’est déterminant à lui seul ; plusieurs réunis le sont généralement, et la même liste s’applique aux prêts intragroupe.

Comment régulariser un prêt d’associé qui n’aurait pas dû être accordé

Si l’argent est déjà sorti, il existe trois voies de retour. La bonne dépend de la capacité du propriétaire à rembourser et de l’existence de bénéfices distribuables dans la société.

La solution la plus nette est le remboursement. Le propriétaire reverse l’argent, la créance est éteinte et il ne reste rien à imposer. Cela fonctionne lorsque le montant est modeste et que le propriétaire dispose immédiatement des liquidités.

La deuxième solution consiste à reconnaître le versement comme un dividende. Si la société disposait d’un bénéfice dans des comptes annuels (majandusaasta aruanne) approuvés lorsque l’argent est sorti, les associés adoptent une résolution de dividende, le comptable corrige la déclaration TSD de ce mois-là, et la société paie 22/78 avec les intérêts liés au retard. La déclaration et l’imposition des dividendes sont traitées dans un guide distinct.

La troisième solution consiste à traiter l’argent comme une rémunération de membre de l’organe de direction pour les mois concernés, avec l’impôt sur les sociétés et la taxe sociale déclarés pour ces mois. C’est la voie la plus coûteuse, mais la seule possible lorsque la société n’a aucun bénéfice approuvé à distribuer et que le propriétaire ne peut pas rembourser. Les modalités figurent dans notre guide sur la rémunération des membres de l’organe de direction et son imposition.

Prêts à une société mère ou du groupe : distribution de bénéfices dissimulée selon § 50²

Le second cas diffère en droit comme en pratique. De nombreuses sociétés estoniennes détenues depuis l’étranger appartiennent à une holding étrangère, et c’est vers cette holding que le propriétaire souhaite transférer l’argent. Le droit des sociétés permet à l’OÜ de prêter à sa société mère ou à une autre filiale de la même société mère, tant que le prêt ne porte pas atteinte à la situation financière de l’OÜ ni à ses créanciers.

Le droit fiscal ajoute une règle anti-évitement spécifique aux prêts intragroupe. En vertu de § 50² de la loi relative à l’impôt sur le revenu (tulumaksuseadus, TuMS), une société résidente paie l’impôt sur les sociétés sur un prêt accordé à sa société mère ou sœur si les circonstances de la transaction indiquent qu’il peut constituer une distribution de bénéfices dissimulée (varjatud kasumieraldis). Le critère est de savoir si le prêt devait réellement être remboursé. EMTA considère l’augmentation du montant du prêt, la prolongation de la date de remboursement et un transfert vers un compte de cash-pooling du groupe comme de nouveaux prêts à cette fin ; un prêt reconduit discrètement chaque année est donc examiné à chaque fois.

Si le prêt est requalifié, l’impôt s’élève à 22/78 du montant, comme pour un dividende, et est déclaré à l’annexe 7 du TSD au plus tard le 10 du mois suivant. EMTA a déclaré publiquement utiliser un modèle de risque automatisé visant les extractions de bénéfices déguisées. Dans les cas qu’elle a mis en évidence, les sociétés ont finalement déclaré des dividendes à la place de prêts précédemment enregistrés comme créances sur la société mère, avec un impôt supplémentaire de plus d’un million d’euros dans chaque cas.

La règle des 48 mois et la charge de la preuve

Pour un prêt à une société mère ou sœur assorti d’un délai de remboursement supérieur à 48 mois, la loi inverse la charge de la preuve. Si EMTA le demande, la société doit démontrer que l’emprunteur est capable de rembourser et entend le faire, et EMTA doit accorder au moins 30 jours pour produire les preuves. Une durée de quatre ans ou moins ne rend pas un prêt sûr, et une durée plus longue ne le rend pas imposable ; la durée détermine qui doit prouver quoi.

Les preuves qui règlent ces questions sont des documents commerciaux ordinaires : un contrat de prêt écrit indiquant le montant, l’objet, le taux d’intérêt et le calendrier de remboursement, une résolution approuvant le prêt, les états financiers de l’emprunteur, des relevés bancaires montrant le paiement ponctuel des intérêts, et une correspondance démontrant que la société réclame les paiements en retard comme tout autre créancier. Un dispositif de cash-pooling ne passe le même test que si les fonds circulent dans les deux sens et que les intérêts sont facturés à un taux de marché.

Déclaration trimestrielle sur le formulaire INF 14

Les prêts intragroupe ne sont pas une chose que EMTA doit découvrir. Les prêts accordés à une société mère ou sœur, les remboursements reçus et les intérêts y afférents sont déclarés chaque trimestre sur le formulaire INF 14, partie IV, au plus tard le 20 du mois suivant le trimestre. L’obligation perdure tant que le prêt existe, et EMTA compare les déclarations aux comptes annuels.

Après le paiement de l’impôt : remboursement et dividendes exonérés d’impôt

L’impôt payé sur une distribution de bénéfices dissimulée n’est pas définitivement perdu. Si l’emprunteur rembourse ultérieurement le prêt, en tout ou partie, la société peut verser des dividendes exonérés d’impôt sur les sociétés à concurrence du montant remboursé, conformément au § 50 (1¹) 7 de la loi relative à l’impôt sur le revenu. Le remboursement et le dividende exonéré sont tous deux déclarés à l’annexe 7 du TSD. L’impôt lui-même n’est pas remboursé ; il est imputé sur une distribution ultérieure.

Cet allégement n’existe que pour les prêts imposés en vertu du § 50², donc uniquement pour les prêts au sein d’un groupe. Un versement à une personne physique imposé comme dividende dissimulé ou avantage en nature ne crée aucun droit ultérieur à des dividendes exonérés d’impôt.

Autres moyens légaux de retirer des fonds d’une OÜ estonienne

Le prêt d’associé au propriétaire est la voie qui ne fonctionne pas. Les voies qui fonctionnent sont présentées ci-dessous, avec l’impôt applicable à chacune. Les honoraires d’organe de direction, le salaire et les dividendes font l’objet de leurs propres guides, à commencer par comment vous verser de l’argent depuis une OÜ estonienne, et ne figurent ici qu’à des fins de comparaison.

L’une de ces solutions mérite une précision, car elle se confond facilement avec le prêt traité dans ce guide. Le remboursement d’un prêt que vous avez accordé à la société est l’autre sens de l’expression « prêt d’associé » : l’argent que l’associé prête à la société, et non l’inverse. L’argent que vous apportez à la société pour couvrir un besoin de trésorerie ou financer un achat vous appartient, et sa reprise n’est pas un revenu. Conservez un accord écrit et le relevé bancaire du transfert initial, car EMTA comme les banques demandent l’origine de l’argent. Si vous facturez des intérêts, maintenez-les à un taux de marché ; des intérêts supérieurs au marché versés à un associé constituent eux-mêmes une distribution de bénéfices dissimulée. Les réductions de capital, rachats et produits de liquidation suivent la règle du tableau, et les limites d’actif net qui les sous-tendent sont expliquées dans notre article sur les apports au capital social.

Dépenses personnelles réglées avec la carte de la société

Payer des courses, des vols ou une facture de téléphone avec la carte de la société n’est ni un prêt ni un remboursement. C’est une dépense non professionnelle imposée à 22/78, ou un avantage en nature imposé à 22/78 plus 33 % de taxe sociale si vous siégez à l’organe de direction. Dans les deux cas, cela est déclaré à l’annexe 6 ou à l’annexe 4 du TSD au plus tard le 10 du mois suivant. Les achats mixtes sont répartis et seule la part privée est imposée, mais sans reçu et sans note expliquant la répartition, EMTA n’a aucune raison d’accepter une quelconque part professionnelle.

Bien structurer les versements aux propriétaires

Ce qui ne fonctionne pas est un transfert sans libellé, ou un prêt d’associé à vous-même. Tout le reste fonctionne lorsque le libellé est choisi avant le mouvement des fonds. Les comptables d’Eesti Firma organisent les versements aux propriétaires afin que chaque transfert ait une base juridique avant son exécution, déclarent les prêts intragroupe sur INF 14 et préparent les résolutions nécessaires aux dividendes et aux honoraires d’organe de direction. Lorsqu’un prêt intragroupe nécessite une évaluation écrite selon § 50² pour une banque ou pour EMTA, notre équipe juridique la prépare. Et si la société n’existe pas encore, nous mettons en place cette structure de versement dans le cadre de la création de société en Estonie.

Envoyer une demande

Questions fréquemment posées