Pożyczka dla wspólnika z estońskiej spółki: co dopuszcza prawo, co opodatkowuje EMTA i jak inaczej wypłacić pieniądze

Prędzej czy później każdy właściciel dochodowej estońskiej spółki zadaje to samo pytanie. Spółka ma pieniądze na rachunku, właściciel potrzebuje ich części, a dywidenda kosztuje 22/78 od każdego wypłaconego euro. Ktoś proponuje oczywiste skrócenie drogi: pożyczyć pieniądze od spółki. Pożyczka dla wspólnika, lub pożyczka dla dyrektora, jak nazwaliby ją brytyjscy czytelnicy, a podatek może poczekać. Większość porad w internecie mówi, że to działa, o ile naliczane są odsetki, a dokumentacja jest uporządkowana.

Prawdziwa odpowiedź zależy od tego, kim jest pożyczkobiorca. Jeśli jest nim Pan/Pani, osoba fizyczna będąca właścicielem i prowadząca spółkę, e-resident lub nie, estońskie prawo spółek w ogóle nie zezwala na pożyczkę, a urząd skarbowy traktuje pieniądze zgodnie z ich istotą: jako wypłatę. Jeśli pożyczkobiorcą jest spółka holdingowa lub inna spółka z grupy, pożyczka jest dozwolona, ale ma własną zasadę podatkową, obowiązek sprawozdawczy i ciężar dowodu. Oba przypadki omówiono poniżej, a następnie przedstawiono działające sposoby wypłaty pieniędzy z estońskiej OÜ.

Czy estońska OÜ może pożyczyć pieniądze wspólnikowi?

Nie, jeśli wspólnik jest osobą fizyczną posiadającą istotny udział. Pożyczka dla wspólnika z estońskiej OÜ na rzecz jej właściciela jest zakazana przez § 159 Commercial Code (äriseadustik). Estońska spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (OÜ) nie może udzielić pożyczki wspólnikowi posiadającemu ponad 5% jej kapitału zakładowego ani wspólnikowi jej spółki dominującej, który posiada ponad 5% udziałów w tej spółce dominującej. Nie może też pożyczać członkom zarządu ani rady nadzorczej, ani prokurentowi. W ten sam sposób zakazane jest gwarantowanie długów takiej osoby, podobnie jak uzgodnienia kredytowe będące pożyczkami pod każdą inną nazwą.

Zasada obejmuje również strukturę holdingową. Jeśli zagraniczna spółka posiada OÜ, a Pan/Pani posiada zagraniczną spółkę, OÜ nie może pożyczyć pieniędzy Panu/Pani osobiście, tak samo jak gdyby udziały były posiadane bezpośrednio. Może natomiast pożyczyć środki samej spółce holdingowej, co stanowi drugi przypadek w tym przewodniku.

Kto może zakwestionować pożyczkę i kto faktycznie to robi

Zakaz chroni kapitał spółki i jej wierzycieli: właściciel, który mógłby dowolnie pożyczać od własnej spółki, mógłby ją opróżnić bez ogłaszania dywidendy. Umowa pożyczki naruszająca tę zasadę jest nieważna, a Commercial Code wymaga od odbiorcy zwrotu pieniędzy natychmiast po dowiedzeniu się, że wypłata była niezgodna z prawem. Podpisanie pisemnej umowy, dodanie odsetek lub późniejsze przedłużenie terminu nie usuwa naruszenia.

W praktyce konsekwencje wynikające z prawa spółek zależą jednak od tego, kto może złożyć skargę. Decyzję o udzieleniu pożyczki podejmuje zarząd, a jedynymi osobami mogącymi pociągnąć członka zarządu do odpowiedzialności są wspólnicy lub syndyk masy upadłości, jeśli spółka później stanie się niewypłacalna. W jednoosobowej OÜ, w której wspólnik i członek zarządu są tą samą osobą, nie ma nikogo, kto mógłby zaprotestować, dopóki spółka pozostaje wypłacalna. Dlatego zasada jest tak często łamana: właściciel przelewa pieniądze „tymczasowo”, księgowy ujmuje je jako należność od wspólnika, a saldo pozostaje tak aż do czasu, gdy roczne sprawozdanie finansowe lub pytanie banku wymusi rozwiązanie sprawy.

Dla większości spółek prowadzonych przez właścicieli rzeczywistym ryzykiem nie jest więc pozew. Jest nim podatek.

Co robi EMTA, gdy wspólnik pobiera pieniądze jako pożyczkę

Estonian Tax and Customs Board (EMTA) nie potrzebuje ważności pożyczki, aby ją opodatkować. Estoński podatek dochodowy od osób prawnych jest nakładany na wartość opuszczającą spółkę na rzecz jej właścicieli, w dowolnej formie, a opis przelewu bankowego nie przesądza o wyniku. Gdy EMTA znajdzie należność od wspólnika, która nigdy nie jest spłacana, nie przynosi rzeczywistych odsetek i rośnie wraz z zyskiem spółki, traktuje pieniądze jako ukrytą dywidendę. Spółce nalicza się podatek dochodowy w wysokości 22/78 kwoty oraz odsetki za zwłokę liczone od terminu złożenia deklaracji podatkowej za miesiąc, w którym wypłacono pieniądze.

Gdy odbiorca zasiada w zarządzie, EMTA może również zaklasyfikować pieniądze jako świadczenie dodatkowe (erisoodustus), co dolicza 33% podatku socjalnego do podatku dochodowego. Z naszego doświadczenia wynika, że zwykłym skutkiem wobec właściciela-dyrektora jest ukryta dywidenda, lecz żaden z tych rezultatów nie jest tańszy niż dywidenda ogłoszona we właściwym czasie.

Obliczenie jest proste. Przy €10 000 pobranych przez właściciela ukryta dywidenda kosztuje spółkę te same €2 821 podatku dochodowego, co prawidłowa dywidenda, plus odsetki za każdy miesiąc od przelewu. Jedyną korzyścią z „pożyczki” było opóźnienie, a odsetki są naliczane właśnie za to opóźnienie.

Sąd Najwyższy potwierdził takie podejście. W sprawie 3-20-326 spółka kierowała pieniądze do członków zarządu poprzez wypłaty gotówki, wydatki osobiste i pożyczki dla spółek powiązanych; sąd uznał, że odpływy mogły być opodatkowane jako wydatki niezwiązane z działalnością lub świadczenia dodatkowe oraz że pożyczki bez rzeczywistego zamiaru spłaty były fikcyjne. Wymiar przekroczył milion euro.

Sygnały, że EMTA uznaje pożyczkę dla wspólnika za ukrytą wypłatę

EMTA ocenia treść ekonomiczną, a nie formę. Żaden z poniższych sygnałów nie jest sam w sobie rozstrzygający; kilka łącznie zwykle jest, a ta sama lista dotyczy pożyczek w grupie.

Jak naprawić pożyczkę dla wspólnika, której nie należało udzielać

Jeżeli pieniądze zostały już wypłacone, istnieją trzy drogi powrotu. Właściwa zależy od tego, czy właściciel może je spłacić i czy spółka miała zysk podlegający wypłacie.

Najczystszym rozwiązaniem jest spłata. Właściciel przelewa pieniądze z powrotem, należność zostaje zamknięta i nie pozostaje nic do opodatkowania. Działa to, gdy kwota jest umiarkowana, a właściciel ma gotówkę pod ręką.

Drugim rozwiązaniem jest uznanie wypłaty za dywidendę. Jeżeli spółka miała zysk w zatwierdzonym rocznym sprawozdaniu finansowym, gdy pieniądze zostały wypłacone, wspólnicy podejmują uchwałę o dywidendzie, księgowy koryguje deklarację TSD za ten miesiąc, a spółka płaci 22/78 wraz z odsetkami za opóźnienie. Sposób ogłaszania i opodatkowania dywidend opisano w osobnym przewodniku.

Trzecim rozwiązaniem jest potraktowanie pieniędzy jako wynagrodzenia członka zarządu za dane miesiące, z podatkiem dochodowym i podatkiem socjalnym zadeklarowanymi za te miesiące. To najdroższa droga, ale jedyna dostępna, gdy spółka nie ma zatwierdzonego zysku do wypłaty, a właściciel nie może spłacić środków. Mechanizm opisuje nasz przewodnik dotyczący wynagrodzenia członka zarządu i jego opodatkowania.

Pożyczki dla spółki dominującej lub spółki z grupy: ukryta wypłata zysku na podstawie § 50²

Drugi przypadek jest inny pod względem prawa i praktyki. Wiele estońskich spółek należących do właścicieli z zagranicy należy do zagranicznej spółki holdingowej, a spółka holdingowa jest miejscem, do którego właściciel chce skierować pieniądze. Prawo spółek pozwala OÜ pożyczyć środki swojej spółce dominującej lub innej spółce zależnej tej samej spółki dominującej, o ile pożyczka nie szkodzi sytuacji finansowej OÜ ani jej wierzycielom.

Prawo podatkowe dodaje szczególną zasadę przeciwdziałającą unikaniu opodatkowania dla pożyczek wewnątrz grupy. Zgodnie z § 50² Income Tax Act (tulumaksuseadus, TuMS) spółka będąca rezydentem płaci podatek dochodowy od pożyczki udzielonej spółce dominującej lub siostrzanej, jeśli okoliczności transakcji wskazują, że może to być ukryta wypłata zysku (varjatud kasumieraldis). Test dotyczy tego, czy pożyczka kiedykolwiek miała zostać spłacona. EMTA uznaje zwiększenie kwoty pożyczki, przedłużenie terminu spłaty oraz przelew na grupowy rachunek cash-poolingu za nowe pożyczki dla tego celu, więc pożyczka po cichu odnawiana co roku jest badana za każdym razem.

Jeżeli pożyczka zostanie przeklasyfikowana, podatek wynosi 22/78 kwoty, tak samo jak od dywidendy, i jest deklarowany w załączniku 7 TSD do 10. dnia następnego miesiąca. EMTA publicznie wskazała, że stosuje zautomatyzowany model ryzyka ukierunkowany na ukryte wyprowadzanie zysku. W sprawach, które podkreślała, spółki kończyły na deklarowaniu dywidend zamiast pożyczek wcześniej ujętych jako należności od spółki dominującej, z dodatkowym podatkiem przekraczającym milion euro w każdej z nich.

Zasada 48 miesięcy i ciężar dowodu

W przypadku pożyczki dla spółki dominującej lub siostrzanej z terminem spłaty dłuższym niż 48 miesięcy prawo odwraca ciężar dowodu. Jeśli EMTA zapyta, spółka musi wykazać, że pożyczkobiorca jest w stanie spłacić pożyczkę i ma taki zamiar, a EMTA musi dać co najmniej 30 dni na przedstawienie dowodów. Termin czterech lat lub krótszy nie czyni pożyczki bezpieczną, a dłuższy termin nie czyni jej opodatkowaną; termin rozstrzyga, kto musi co udowodnić.

Dowodami rozstrzygającymi te kwestie są zwykłe dokumenty handlowe: pisemna umowa pożyczki z kwotą, celem, stopą odsetek i harmonogramem spłaty, uchwała zatwierdzająca pożyczkę, sprawozdania finansowe pożyczkobiorcy, dokumentacja bankowa potwierdzająca terminową zapłatę odsetek oraz korespondencja pokazująca, że spółka dochodzi zaległych płatności jak każdy inny wierzyciel. Uzgodnienie cash-poolingu przechodzi ten sam test tylko wtedy, gdy pieniądze przepływają w obu kierunkach, a odsetki są naliczane według stopy rynkowej.

Kwartalne raportowanie na formularzu INF 14

Pożyczki grupowe nie są czymś, co EMTA musi odkrywać. Pożyczki udzielone spółce dominującej lub siostrzanej, otrzymane spłaty oraz odsetki od nich deklaruje się co kwartał w formularzu INF 14, części IV, do 20. dnia miesiąca następującego po kwartale. Obowiązek trwa tak długo, jak istnieje pożyczka, a EMTA porównuje deklaracje z rocznym sprawozdaniem finansowym.

Co dzieje się po zapłacie podatku: spłata i dywidendy bez podatku

Podatek zapłacony od ukrytej wypłaty zysku nie przepada bezpowrotnie. Jeżeli pożyczkobiorca później spłaci pożyczkę, w całości lub częściowo, spółka może wypłacić dywidendy bez podatku dochodowego od osób prawnych do wysokości spłaconej kwoty na podstawie § 50 (1¹) 7 Income Tax Act. Zarówno spłatę, jak i dywidendę bez podatku deklaruje się w załączniku 7 TSD. Sam podatek nie jest zwracany; zostaje wykorzystany przy późniejszej wypłacie.

Ta ulga dotyczy wyłącznie pożyczek opodatkowanych na podstawie § 50², czyli tylko pożyczek w grupie. Wypłata dla osoby fizycznej opodatkowana jako ukryta dywidenda albo świadczenie dodatkowe nie daje później prawa do dywidend bez podatku.

Inne zgodne z prawem sposoby wypłaty pieniędzy z estońskiej OÜ

Pożyczka dla właściciela jest drogą, która nie działa. Poniżej przedstawiono działające drogi wraz z podatkiem od każdej z nich. Wynagrodzenia zarządu, pensje i dywidendy mają własne przewodniki, począwszy od jak wypłacać sobie pieniądze z estońskiej OÜ, i są tu ujęte wyłącznie dla porównania.

Jeden z tych przypadków zasługuje na więcej uwagi, ponieważ łatwo pomylić go z pożyczką omawianą w tym przewodniku. Spłata pożyczki udzielonej przez Pana/Panią spółce jest drugim znaczeniem „pożyczki wspólnika”: są to pieniądze pożyczone spółce przez wspólnika, a nie odwrotnie. Pieniądze wpłacone do spółki, aby pokryć lukę płynnościową lub sfinansować zakup, należą do Pana/Pani, a ich odzyskanie nie jest dochodem. Należy zachować pisemną umowę oraz zapis bankowy pierwotnego przelewu, ponieważ zarówno EMTA, jak i banki pytają, skąd pochodziły pieniądze. Jeśli naliczane są odsetki, należy utrzymać je na poziomie rynkowym; odsetki ponad rynkową stawkę płacone wspólnikowi same są ukrytą wypłatą zysku. Obniżenia kapitału, odkupy udziałów i środki z likwidacji podlegają zasadzie z tabeli, a limity aktywów netto stojące za nimi wyjaśnia nasz artykuł o wkładach do kapitału zakładowego.

Wydatki osobiste na karcie spółki

Płacenie kartą spółki za zakupy spożywcze, loty lub rachunek telefoniczny nie jest pożyczką ani zwrotem kosztów. Jest to wydatek niezwiązany z działalnością opodatkowany 22/78 albo świadczenie dodatkowe opodatkowane 22/78 plus 33% podatku socjalnego, jeśli jest Pan/Pani w zarządzie. W obu przypadkach należy to zadeklarować w załączniku 6 lub załączniku 4 TSD do 10. dnia następnego miesiąca. Zakupy mieszane dzieli się i opodatkowuje się wyłącznie część prywatną, lecz bez paragonu i adnotacji o podziale EMTA nie ma powodu zaakceptować jakiejkolwiek części biznesowej.

Prawidłowe wypłaty dla właściciela

Nie działa przelew bez opisu ani pożyczka dla wspólnika na własną rzecz. Wszystko inne działa, gdy opis zostanie wybrany przed przepływem pieniędzy. Księgowi Eesti Firma księgowi organizują wypłaty dla właścicieli tak, aby każdy przelew miał podstawę prawną przed jego wykonaniem, deklarują pożyczki grupowe w INF 14 i przygotowują uchwały dotyczące dywidend oraz wynagrodzeń zarządu. Gdy pożyczka grupowa wymaga pisemnej oceny na podstawie § 50² dla banku lub EMTA, przygotowuje ją nasz zespół prawny. A jeśli spółka jeszcze nie istnieje, tworzymy strukturę wypłat w ramach założenia spółki w Estonii.

Wyślij zapytanie

Najczęściej zadawane pytania