Kunt u geld lenen van uw eigen Estse onderneming?

Vroeg of laat stelt iedere eigenaar van een winstgevende Estse vennootschap dezelfde vraag. De vennootschap heeft geld op de rekening, de eigenaar heeft een deel ervan nodig en een dividend kost 22/78 boven op elke uitgekeerde euro. Iemand stelt de voor de hand liggende omweg voor: leen het geld in plaats daarvan van de vennootschap. Een aandeelhouderslening, of een lening aan een bestuurder zoals Britse lezers die zouden noemen, en de belasting kan wachten. Het meeste onlineadvies zegt dat dit werkt, zolang rente wordt berekend en de administratie op orde blijft.

Het werkelijke antwoord hangt af van wie de lener is. Als de lener u bent, de natuurlijke persoon die de vennootschap bezit en bestuurt, e-resident of niet, staat het Estse vennootschapsrecht de lening helemaal niet toe en behandelt de belastingdienst het geld als wat het is: een uitkering. Als de lener uw holdingmaatschappij of een andere vennootschap in de groep is, is de lening toegestaan, maar gelden daarvoor een eigen belastingregel, een meldingsplicht en een bewijslast. Hieronder worden beide gevallen achtereenvolgens behandeld, gevolgd door de manieren om geld uit een Estse OÜ op te nemen die wel werken.

Kan een Estse OÜ geld lenen aan haar aandeelhouder?

Niet als de aandeelhouder een natuurlijke persoon is met een belang dat het vermelden waard is. Een aandeelhouderslening van een Estse OÜ aan haar eigenaar is verboden op grond van § 159 van het Commercial Code (äriseadustik). Een Estse besloten vennootschap (OÜ) mag geen lening verstrekken aan een aandeelhouder die meer dan 5% van haar aandelenkapitaal houdt, of aan een aandeelhouder van haar moedermaatschappij met een belang van meer dan 5% in de moedermaatschappij. Evenmin mag zij lenen aan leden van haar bestuur (juhatus) of raad van toezicht, of aan haar procuratiehouder. Het garanderen van de schulden van een dergelijke persoon is op dezelfde wijze verboden, evenals kredietregelingen die in alles behalve naam leningen zijn.

De regel werkt door via een holdingmaatschappij. Als uw buitenlandse vennootschap de OÜ bezit en u de buitenlandse vennootschap bezit, mag de OÜ u persoonlijk evenmin geld lenen als wanneer u de aandelen rechtstreeks bezat. Wat zij wel mag, is lenen aan de holdingmaatschappij zelf; dat is het tweede geval in deze gids.

Wie de lening kan aanvechten en wie dat daadwerkelijk doet

Het verbod beschermt het kapitaal van de vennootschap en haar schuldeisers: een eigenaar die naar believen van de eigen vennootschap kon lenen, zou deze kunnen leeghalen zonder ooit een dividend uit te keren. Een leningsovereenkomst die de regel schendt is nietig en het Wetboek van Koophandel verplicht de ontvanger het geld terug te geven zodra deze verneemt dat de betaling onrechtmatig was. Het ondertekenen van een schriftelijke overeenkomst, het toevoegen van rente of het later verlengen van de looptijd herstelt de schending niet.

In de praktijk hangen de vennootschapsrechtelijke gevolgen echter af van wie in staat is te klagen. De beslissing om te lenen wordt genomen door het bestuur, en de enige personen die een bestuurslid daarvoor aansprakelijk kunnen stellen zijn de aandeelhouders, of een curator indien de vennootschap later insolvent wordt. In een OÜ met één persoon, waarin de aandeelhouder en het bestuurslid dezelfde persoon zijn, is er niemand die bezwaar maakt zolang de vennootschap solvabel blijft. Daarom wordt de regel zo vaak overtreden: de eigenaar maakt geld “tijdelijk” over, de accountant boekt het als een vordering op de aandeelhouder en het saldo blijft staan totdat de jaarrekening of een vraag van de bank ingrijpen noodzakelijk maakt.

Voor de meeste door eigenaren bestuurde vennootschappen is het werkelijke risico dus geen rechtszaak. Het is belasting.

Wat EMTA doet wanneer een aandeelhouder geld als lening opneemt

De Estse belasting- en douanedienst (EMTA) hoeft de lening niet geldig te zijn om haar te belasten. Estse vennootschapsbelasting wordt geheven over waarde die de vennootschap verlaat ten gunste van haar eigenaren, in welke vorm dan ook, en het opschrift op de bankoverschrijving bepaalt de uitkomst niet. Wanneer EMTA een vordering op de aandeelhouder aantreft die nooit wordt terugbetaald, geen werkelijke rente draagt en groeit met de winst van de vennootschap, behandelt zij het geld als een verkapt dividend. Aan de vennootschap wordt inkomstenbelasting opgelegd van 22/78 van het bedrag, plus rente wegens te late betaling berekend vanaf de vervaldatum van de belastingaangifte voor de maand waarin het geld vertrok.

Wanneer de ontvanger in het bestuur zit, kan EMTA het geld ook aanmerken als een voordeel in natura (erisoodustus), waardoor boven op de inkomstenbelasting 33% sociale belasting komt. Onze ervaring is dat voor een eigenaar-bestuurder de gebruikelijke uitkomst het verkapte dividend is, maar geen van beide uitkomsten is goedkoper dan een tijdig uitgekeerd dividend.

De berekening is eenvoudig. Over €10.000 dat de eigenaar opneemt, kost een verkapt dividend de vennootschap dezelfde €2.821 aan inkomstenbelasting als een regulier dividend zou hebben gekost, plus rente voor iedere maand sinds de overboeking. Het enige wat de “lening” opleverde was uitstel, en over dat uitstel wordt rente berekend.

Het Hooggerechtshof heeft deze benadering bevestigd. In zaak 3-20-326 had een vennootschap geld naar haar bestuursleden doorgesluisd via contante opnames, persoonlijke uitgaven en leningen aan verbonden vennootschappen; de rechter aanvaardde dat de uitstromen konden worden belast als niet-zakelijke uitgaven of voordelen in natura en dat leningen zonder werkelijke terugbetalingsintentie fictief waren. De aanslag bedroeg meer dan een miljoen euro.

Signalen dat EMTA een aandeelhouderslening als verkapte uitkering ziet

EMTA kijkt naar de inhoud in plaats van de vorm. Geen van onderstaande signalen is op zichzelf doorslaggevend; verscheidene samen zijn dat doorgaans wel, en dezelfde lijst geldt voor leningen binnen een groep.

Hoe een aandeelhouderslening te herstellen die niet had mogen worden verstrekt

Als het geld al is uitgekeerd, zijn er drie manieren terug. De juiste hangt af van de vraag of de eigenaar kan terugbetalen en of de vennootschap uitkeerbare winst had.

De schoonste oplossing is terugbetaling. De eigenaar maakt het geld terug over, de vordering wordt afgesloten en er blijft niets over om te belasten. Dit werkt wanneer het bedrag bescheiden is en de eigenaar direct over het geld beschikt.

De tweede is de uitkering als dividend erkennen. Als de vennootschap winst had in een goedgekeurde jaarrekening (majandusaasta aruanne) toen het geld vertrok, nemen de aandeelhouders een dividendbesluit, corrigeert de accountant de TSD-aangifte voor die maand en betaalt de vennootschap 22/78 samen met rente voor de vertraging. Hoe dividenden worden vastgesteld en belast wordt in een afzonderlijke gids behandeld.

De derde is het geld behandelen als vergoeding voor een bestuurslid voor de betreffende maanden, met inkomstenbelasting en sociale belasting die voor die maanden worden aangegeven. Dit is de duurste route, maar de enige beschikbare wanneer de vennootschap geen goedgekeurde winst heeft om uit te keren en de eigenaar niet kan terugbetalen. De werkwijze staat in onze gids over vergoeding voor bestuursleden en de belasting ervan.

Leningen aan een moeder- of groepsmaatschappij: verkapte winstuitkering krachtens § 50²

Het tweede geval verschilt juridisch en praktisch. Veel Estse vennootschappen die vanuit het buitenland worden gehouden, behoren tot een buitenlandse holdingmaatschappij, en de holdingmaatschappij is waar de eigenaar het geld heen wil laten gaan. Het vennootschapsrecht staat toe dat de OÜ leent aan haar moedermaatschappij of aan een andere dochtermaatschappij van dezelfde moedermaatschappij, zolang de lening de financiële positie van de OÜ of haar schuldeisers niet schaadt.

De belastingwet voegt een specifieke antimisbruikregel toe voor leningen binnen de groep. Op grond van § 50² van de Income Tax Act (tulumaksuseadus, TuMS) betaalt een ingezeten vennootschap inkomstenbelasting over een lening die aan haar moeder- of zustervennootschap is verstrekt indien de omstandigheden van de transactie erop wijzen dat dit een verborgen winstuitkering (varjatud kasumieraldis) kan zijn. De toets is of het ooit de bedoeling was dat de lening zou worden terugbetaald. EMTA behandelt een verhoging van het leningbedrag, een verlenging van de terugbetalingsdatum en een overboeking naar een cash-poolingrekening van de groep voor dit doel als nieuwe leningen, zodat een lening die ieder jaar stilzwijgend wordt doorgerold telkens wordt onderzocht.

Als de lening wordt geherkwalificeerd, bedraagt de belasting 22/78 van het bedrag, hetzelfde als op een dividend, aangegeven op TSD-bijlage 7 uiterlijk op de 10e van de volgende maand. EMTA heeft publiekelijk verklaard dat zij een geautomatiseerd risicomodel toepast dat is gericht op verkapte winstonttrekking. In zaken die zij heeft uitgelicht, moesten vennootschappen dividenden aangeven in plaats van leningen die eerder waren geboekt als vorderingen op de moedermaatschappij, met aanvullende belasting van telkens meer dan een miljoen euro.

De 48-maandenregel en de bewijslast

Voor een lening aan een moeder- of zustermaatschappij met een terugbetalingstermijn van langer dan 48 maanden keert de wet de bewijslast om. Als EMTA erom vraagt, moet de vennootschap aantonen dat de lener kan en wil terugbetalen, en EMTA moet ten minste 30 dagen geven om het bewijs te leveren. Een termijn van vier jaar of minder maakt een lening niet veilig, en een langere termijn maakt haar niet belastbaar; de termijn bepaalt wie wat moet bewijzen.

Het bewijs dat deze vragen beslecht bestaat uit gewone commerciële documentatie: een schriftelijke leningsovereenkomst met het bedrag, doel, rentepercentage en aflossingsschema, een besluit dat de lening goedkeurt, de financiële overzichten van de lener, bankgegevens waaruit blijkt dat rente tijdig is betaald, en correspondentie waaruit blijkt dat de vennootschap achterstallige betalingen nastreeft zoals elke andere schuldeiser. Een cash-poolingregeling doorstaat dezelfde toets alleen als geld in beide richtingen beweegt en rente tegen een markttarief wordt berekend.

Kwartaalrapportage op formulier INF 14

Groepsleningen zijn niet iets wat EMTA moet ontdekken. Leningen aan een moeder- of zustermaatschappij, ontvangen terugbetalingen en de rente daarop worden elk kwartaal aangegeven op formulier INF 14, deel IV, uiterlijk op de 20e van de maand na het kwartaal. De verplichting blijft gelden zolang de lening bestaat, en EMTA vergelijkt de aangiften met de jaarrekening.

Wat gebeurt er nadat belasting is betaald: terugbetaling en belastingvrije dividenden

De belasting die over een verkapte winstuitkering is betaald, gaat niet definitief verloren. Als de lener de lening later geheel of gedeeltelijk terugbetaalt, mag de vennootschap krachtens § 50 (1¹) 7 van de Wet op de inkomstenbelasting belastingvrije dividenden uitkeren tot het terugbetaalde bedrag. De terugbetaling en het belastingvrije dividend worden beide aangegeven op TSD-bijlage 7. De belasting zelf wordt niet terugbetaald; zij wordt verrekend met een latere uitkering.

Deze tegemoetkoming bestaat uitsluitend voor leningen belast krachtens § 50², dus alleen voor leningen binnen een groep. Een uitkering aan een natuurlijke persoon die is belast als een verkapt dividend of als een voordeel in natura geeft later geen recht op belastingvrije dividenden.

Andere wettelijke manieren om geld uit een Estse OÜ op te nemen

Een aandeelhouderslening aan de eigenaar is de route die niet werkt. De routes die wel werken staan hieronder, met de belasting per route. Vergoedingen voor bestuursleden, salaris en dividenden hebben eigen gidsen, te beginnen met hoe u zichzelf uit een Estse OÜ betaalt, en staan hier uitsluitend ter vergelijking.

Eén daarvan verdient nadere toelichting, omdat dit gemakkelijk wordt verward met de lening waarover deze gids gaat. Terugbetaling van een lening die u aan de vennootschap gaf is de andere betekenis van “aandeelhouderslening”: geld dat de aandeelhouder aan de vennootschap leent, niet andersom. Geld dat u in de vennootschap hebt gestoken om een tekort in de kasstroom te dekken of een aankoop te financieren, is van u en het terugnemen ervan is geen inkomen. Bewaar een schriftelijke overeenkomst en het bankbewijs van de oorspronkelijke overboeking, omdat zowel EMTA als banken vragen waar het geld vandaan kwam. Als u rente berekent, houd die dan op een markttarief; bovenmatige rente die aan een aandeelhouder wordt betaald is zelf een verkapte winstuitkering. Kapitaalverminderingen, terugkopen en liquidatieopbrengsten volgen de regel in de tabel, en de limieten voor nettoactiva die daaraan ten grondslag liggen worden uitgelegd in ons artikel over inbreng van aandelenkapitaal.

Persoonlijke uitgaven met de bedrijfskaart

Boodschappen, vluchten of een telefoonrekening betalen met de bedrijfskaart is geen lening en geen vergoeding. Het is een niet-zakelijke uitgave die tegen 22/78 wordt belast, of een voordeel in natura dat tegen 22/78 plus 33% sociale belasting wordt belast als u in het bestuur zit. In beide gevallen wordt dit uiterlijk op de 10e van de volgende maand aangegeven op TSD-bijlage 6 of bijlage 4. Gemengde aankopen worden gesplitst en alleen het privégedeelte wordt belast, maar zonder bon en aantekening van de verdeling heeft EMTA geen reden om enig zakelijk deel te accepteren.

Uitkeringen aan eigenaren correct regelen

Wat niet werkt is een overboeking zonder omschrijving, of een aandeelhouderslening aan uzelf. Al het andere werkt wanneer de omschrijving wordt gekozen voordat het geld beweegt. De accountants van Eesti Firma regelen uitkeringen aan eigenaren zo dat elke overboeking een juridische grondslag heeft voordat deze wordt gedaan, geven groepsleningen aan op INF 14 en bereiden de besluiten voor achter dividenden en bestuursvergoedingen. Wanneer voor een groepslening een schriftelijke beoordeling krachtens § 50² nodig is voor een bank of voor EMTA, stelt ons juridisch team die op. En als de vennootschap nog niet bestaat, richten wij de uitkeringsstructuur in als onderdeel van oprichting van een vennootschap in Estland.

Verzoek versturen

Veelgestelde vragen