Préstamo de socio de una sociedad estonia: lo que permite la ley, lo que grava EMTA y otras formas de retirar dinero

Tarde o temprano, todo propietario de una sociedad estonia rentable se plantea la misma cuestión. La sociedad tiene dinero en la cuenta, el propietario necesita una parte y un dividendo cuesta 22/78 por cada euro distribuido. Alguien propone el atajo evidente: pedir prestado el dinero a la sociedad. Un préstamo de socio, o préstamo de administrador como lo llamarían los lectores británicos, y el impuesto puede esperar. Gran parte de los consejos en línea afirma que funciona, siempre que se cobre interés y la documentación esté en orden.

La respuesta real depende de quién sea el prestatario. Si es usted, la persona física que posee y dirige la sociedad, e-resident o no, el derecho societario estonio no permite el préstamo en absoluto, y la administración tributaria trata el dinero como lo que es: un pago. Si el prestatario es su sociedad holding u otra sociedad del grupo, el préstamo está permitido, pero tiene su propia regla fiscal, obligación de declaración y carga de la prueba. A continuación se examinan ambos casos y las formas de retirar dinero de una OÜ estonia que sí funcionan.

¿Puede una OÜ estonia prestar dinero a su socio?

No si el socio es una persona física con una participación relevante. Un préstamo de socio de una OÜ estonia a su propietario está prohibido por el § 159 del Código de Comercio (äriseadustik). Una sociedad estonia de responsabilidad limitada (OÜ) no puede conceder un préstamo a un socio que posea más del 5% de su capital social, ni a un socio de su sociedad matriz con una participación superior al 5% en esta. Tampoco puede prestar a miembros de su órgano de administración o consejo de supervisión ni a su procurador. Garantizar las deudas de dicha persona está prohibido del mismo modo, al igual que los acuerdos de crédito que son préstamos en todo salvo en el nombre.

La regla se extiende a través de una sociedad holding. Si su sociedad extranjera posee la OÜ y usted posee la sociedad extranjera, la OÜ no puede prestarle dinero personalmente, igual que si poseyera las participaciones de forma directa. Lo que sí puede hacer es prestar a la propia sociedad holding, que es el segundo caso de esta guía.

Quién puede impugnar el préstamo y quién lo hace realmente

La prohibición protege el capital de la sociedad y a sus acreedores: un propietario que pudiera pedir prestado libremente a su propia sociedad podría vaciarla sin declarar nunca un dividendo. Un contrato de préstamo que infringe la regla es nulo, y el Código de Comercio exige al receptor devolver el dinero en cuanto sepa que el pago era ilegal. Firmar un acuerdo escrito, añadir intereses o ampliar posteriormente el plazo no subsana el incumplimiento.

Sin embargo, en la práctica las consecuencias societarias dependen de quién pueda reclamar. La decisión de prestar la adopta el órgano de administración, y quienes pueden exigir responsabilidad a un miembro por ello son los socios, o un administrador concursal si la sociedad posteriormente deviene insolvente. En una OÜ de una sola persona, donde el socio y el miembro del órgano son la misma persona, nadie se opone mientras la sociedad siga siendo solvente. Por eso se incumple tan a menudo: el propietario transfiere dinero «temporalmente», el contable lo registra como un crédito frente al socio y el saldo permanece hasta que las cuentas anuales o una pregunta del banco obligan a resolverlo.

Para la mayoría de las sociedades gestionadas por sus propietarios, por tanto, el riesgo real no es una demanda. Es fiscal.

Qué hace EMTA cuando un socio recibe dinero como préstamo

La Junta Tributaria y Aduanera de Estonia (EMTA) no necesita que el préstamo sea válido para gravarlo. El impuesto sobre sociedades estonio se aplica al valor que sale de la sociedad en beneficio de sus propietarios, cualquiera que sea su forma, y la etiqueta de la transferencia bancaria no determina el resultado. Cuando EMTA detecta un crédito frente al socio que nunca se devuelve, no devenga interés real y crece con el beneficio de la sociedad, trata el dinero como un dividendo encubierto. A la sociedad se le liquida impuesto sobre sociedades al 22/78 del importe, más intereses de demora calculados desde la fecha de vencimiento de la declaración fiscal del mes en que salió el dinero.

Cuando el receptor forma parte del órgano de administración, EMTA también puede clasificar el dinero como una retribución en especie (erisoodustus), lo que añade un 33% de impuesto social al impuesto sobre sociedades. Según nuestra experiencia, el resultado habitual para un propietario-administrador es el dividendo encubierto, pero ninguna de las dos alternativas resulta más económica que un dividendo declarado a tiempo.

El cálculo es sencillo. Sobre 10.000 € retirados por el propietario, un dividendo encubierto le cuesta a la sociedad los mismos 2.821 € de impuesto sobre sociedades que habría costado un dividendo correcto, más intereses por cada mes desde la transferencia. Lo único que compró el «préstamo» fue un aplazamiento, y el interés se cobra precisamente por ese aplazamiento.

El Tribunal Supremo ha confirmado este enfoque. En el asunto 3-20-326, una sociedad había canalizado dinero hacia sus miembros del órgano de administración mediante retiradas de efectivo, gastos personales y préstamos a sociedades vinculadas; el tribunal aceptó que las salidas podían gravarse como gastos no empresariales o retribuciones en especie y que los préstamos sin intención real de devolución eran ficticios. La liquidación superó un millón de euros.

Indicadores de que EMTA interpreta un préstamo de socio como un pago encubierto

EMTA atiende al fondo antes que a la forma. Ninguno de los indicios siguientes es concluyente por sí solo; varios juntos normalmente sí lo son, y la misma lista se aplica a los préstamos dentro de un grupo.

Cómo corregir un préstamo de socio que no debió haberse concedido

Si el dinero ya ha salido, hay tres vías de vuelta. La correcta depende de si el propietario puede devolverlo y de si la sociedad tenía beneficios distribuibles.

La más limpia es la devolución. El propietario transfiere el dinero de vuelta, el crédito se cancela y no queda nada que gravar. Funciona cuando el importe es moderado y el propietario dispone del efectivo.

La segunda es reconocer el pago como dividendo. Si la sociedad tenía beneficios en unas cuentas anuales aprobadas cuando salió el dinero, los socios adoptan un acuerdo de dividendos, el contable corrige la declaración TSD de ese mes y la sociedad paga 22/78 junto con intereses por el retraso. Cómo se declaran y gravan los dividendos se explica en una guía independiente.

La tercera es tratar el dinero como remuneración de miembro del órgano de administración para los meses correspondientes, declarando el impuesto sobre sociedades y el impuesto social de esos meses. Es la vía más cara, pero es la única disponible cuando la sociedad no tiene beneficio aprobado para distribuir y el propietario no puede devolverlo. La mecánica figura en nuestra guía sobre la remuneración de miembros del órgano de administración y su tributación.

Préstamos a una matriz o sociedad del grupo: distribución encubierta de beneficios conforme al § 50²

El segundo caso es distinto en derecho y en la práctica. Muchas sociedades estonias propiedad de extranjeros pertenecen a una sociedad holding extranjera, y la sociedad holding es donde el propietario quiere que vaya el dinero. El derecho societario permite a la OÜ prestar a su matriz o a otra filial de la misma matriz, siempre que el préstamo no perjudique la posición financiera de la OÜ ni a sus acreedores.

La normativa fiscal añade una regla específica antielusión para préstamos intragrupo. Conforme al § 50² de la Ley del Impuesto sobre la Renta (tulumaksuseadus, TuMS), una sociedad residente paga impuesto sobre sociedades por un préstamo concedido a su matriz o sociedad hermana si las circunstancias de la operación indican que puede ser una distribución encubierta de beneficios (varjatud kasumieraldis). La prueba es si se pretendía alguna vez devolver el préstamo. EMTA considera que un aumento del importe del préstamo, una prórroga de la fecha de devolución y una transferencia a una cuenta de cash-pooling del grupo son nuevos préstamos a este efecto, por lo que un préstamo renovado silenciosamente cada año se examina cada vez.

Si el préstamo se reclasifica, el impuesto es 22/78 del importe, igual que sobre un dividendo, declarado en el anexo 7 de TSD antes del día 10 del mes siguiente. EMTA ha declarado públicamente que utiliza un modelo automatizado de riesgo dirigido a la extracción encubierta de beneficios. En los casos que ha destacado, las sociedades terminaron declarando dividendos en lugar de préstamos registrados previamente como créditos frente a la matriz, con un impuesto adicional superior a un millón de euros en cada caso.

La regla de los 48 meses y la carga de la prueba

Para un préstamo a una matriz o sociedad hermana con un plazo de devolución superior a 48 meses, la ley invierte la carga de la prueba. Si EMTA lo solicita, la sociedad debe demostrar que el prestatario puede devolverlo y tiene intención de hacerlo, y EMTA debe conceder al menos 30 días para aportar las pruebas. Un plazo de cuatro años o menos no hace seguro un préstamo, y uno más largo no lo hace imponible; el plazo decide quién debe probar qué.

Las pruebas que resuelven estas cuestiones son documentación comercial ordinaria: un contrato de préstamo escrito con el importe, finalidad, tipo de interés y calendario de devolución; un acuerdo que apruebe el préstamo; los estados financieros del prestatario; registros bancarios que demuestren intereses pagados puntualmente; y correspondencia que demuestre que la sociedad reclama pagos atrasados como cualquier otro acreedor. Un acuerdo de cash-pooling supera la misma prueba solo si el dinero se mueve en ambas direcciones y se cobra interés a tipo de mercado.

Declaración trimestral en el formulario INF 14

Los préstamos intragrupo no son algo que EMTA tenga que descubrir. Los préstamos concedidos a una matriz o sociedad hermana, los reembolsos recibidos y sus intereses se declaran cada trimestre en el formulario INF 14, parte IV, antes del día 20 del mes siguiente al trimestre. La obligación se mantiene mientras exista el préstamo, y EMTA compara las declaraciones con las cuentas anuales.

Qué ocurre tras pagar el impuesto: devolución y dividendos libres de impuestos

El impuesto pagado sobre una distribución encubierta de beneficios no se pierde definitivamente. Si el prestatario devuelve posteriormente el préstamo, total o parcialmente, la sociedad puede pagar dividendos libres de impuesto sobre sociedades hasta el importe devuelto conforme al § 50 (1¹) 7 de la Ley del Impuesto sobre la Renta. La devolución y el dividendo libre de impuestos se declaran ambos en el anexo 7 de TSD. El impuesto no se reembolsa; se consume mediante una distribución posterior.

Esta bonificación existe solo para préstamos gravados conforme al § 50², es decir, únicamente para préstamos dentro de un grupo. Un pago a una persona física gravado como dividendo encubierto o retribución en especie no genera posteriormente derecho a dividendos libres de impuestos.

Otras formas legales de retirar dinero de una OÜ estonia

Un préstamo de socio al propietario es la vía que no funciona. Las vías que sí funcionan figuran abajo, junto con el impuesto aplicable a cada una. Las remuneraciones del órgano, el salario y los dividendos tienen sus propias guías, empezando por cómo pagarse desde una OÜ estonia, y aquí aparecen únicamente a efectos comparativos.

Una de estas opciones merece una explicación adicional, porque se confunde fácilmente con el préstamo del que trata esta guía. Devolver un préstamo que usted concedió a la sociedad es el otro significado de «préstamo de socio»: dinero que el socio presta a la sociedad, no al revés. El dinero que usted aportó a la sociedad para cubrir una falta de liquidez o financiar una compra es suyo, y recuperarlo no es renta. Conserve un acuerdo escrito y el registro bancario de la transferencia original, porque EMTA y los bancos preguntan de dónde procedía el dinero. Si cobra intereses, manténgalos a tipo de mercado; los intereses superiores al mercado pagados a un socio son en sí mismos una distribución encubierta de beneficios. Las reducciones de capital, recompras y productos de liquidación siguen la regla de la tabla, y los límites de activos netos que las sustentan se explican en nuestro artículo sobre aportaciones de capital social.

Gastos personales con la tarjeta de la sociedad

Pagar alimentos, vuelos o una factura telefónica con la tarjeta de la sociedad no es un préstamo ni un reembolso. Es un gasto no empresarial gravado al 22/78, o una retribución en especie gravada al 22/78 más un 33% de impuesto social si usted forma parte del órgano. En ambos casos se declara en el anexo 6 o anexo 4 de TSD antes del día 10 del mes siguiente. Las compras mixtas se dividen y solo se grava la parte privada, pero sin recibo ni nota de la división EMTA no tiene razón para aceptar ninguna parte empresarial.

Hacer correctamente los pagos al propietario

Lo que no funciona es una transferencia sin concepto o un préstamo de socio a usted mismo. Todo lo demás funciona cuando el concepto se elige antes de mover el dinero. Los contables de Eesti Firma estructuran los pagos al propietario para que cada transferencia tenga una base jurídica antes de realizarse, declaran préstamos intragrupo en INF 14 y preparan los acuerdos que respaldan dividendos y retribuciones del órgano. Cuando un préstamo intragrupo necesita una evaluación escrita conforme al § 50² para un banco o para EMTA, nuestro equipo jurídico la prepara. Y si la sociedad todavía no existe, estructuramos los pagos como parte de la constitución de una sociedad en Estonia.

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