MiCA reverse solicitation: hoe een niet-EU-cryptobedrijf toch EU-cliënten kan bedienen

Nu de Verordening betreffende markten in cryptoactiva volledig van toepassing is en de nationale overgangsperioden zijn verstreken, krijgen offshore-cryptobeurzen, brokers en walletaanbieders doorgaans een van twee boodschappen te horen: “u mag EU-cliënten niet meer bedienen” of “voeg gewoon een disclaimer toe”. Beide zijn onjuist. De verordening laat een reële, zij het beperkte, ruimte voor een niet-gelicentieerd bedrijf uit een derde land om Europeanen te bedienen, op voorwaarde dat het initiatief werkelijk van de cliënt komt. Dit artikel legt uit waar die ruimte begint en eindigt. Wanneer een bank, betalingsdienstaanbieder of platformpartner het antwoord voor uw specifieke model schriftelijk wil, verstrekt Eesti Firma juridische adviezen over reverse solicitation onder artikel 61 — daarover meer aan het eind.

Wat reverse solicitation onder MiCA betekent

Reverse solicitation — soms reverse enquiry genoemd — is de situatie waarin een cliënt volledig uit eigen beweging, ongevraagd en zonder marketing of aansporing van de aanbieder, contact opneemt met een dienstverlener. Het concept komt uit het EU-beleggingsrecht (MiFID II), en MiCA neemt deze vrijstelling voor eigen initiatief in artikel 61 over voor crypto.

Dit is van belang omdat MiCA van toepassing is op basis van de locatie van de cliënt, niet die van de onderneming. De verordening omvat tien cryptoactivadiensten, van omwisseling en bewaring tot overdrachten en advies, en op grond van artikel 59 moet iedereen die deze beroepsmatig aan cliënten in de EU aanbiedt, een MiCA-vergunning hebben als aanbieder van cryptoactivadiensten (CASP) in een lidstaat, geldig in de hele Europese Economische Ruimte. Er is geen gelijkwaardigheidsregeling voor derde landen: een registratie in het thuisland — een money services business-vergunning of een VASP-registratie in het buitenland — geeft geen recht om Europeanen te bedienen. Een niet-EU-beurs, broker of walletaanbieder met in de EU gevestigde gebruikers valt daarom binnen het territoriale toepassingsgebied van MiCA, tenzij artikel 61 haar daarvan uitsluit.

Artikel 61, lid 1, heft de vergunningsplicht in één geval op. Wanneer een in de EU gevestigde of zich daar bevindende cliënt, uitsluitend op eigen initiatief, een cryptoactivadienst afneemt van een bedrijf uit een derde land — een bedrijf dat een MiCA-vergunning nodig zou hebben wanneer zijn hoofdkantoor of statutaire zetel zich in de EU bevond — geldt de verplichting niet voor die dienst aan die cliënt, met inbegrip van de daaromheen opgebouwde relatie.

Het artikel sluit vervolgens de voor de hand liggende lacunes in de tekst van de verordening zelf. Wanneer het bedrijf — of een entiteit die namens het handelt, nauwe banden ermee heeft, of iemand die voor een dergelijke entiteit handelt — cliënten of potentiële cliënten in de EU werft, ongeacht het communicatiemiddel, is de dienst niet op eigen initiatief van de cliënt afgenomen. Dit geldt ongeacht enige contractuele bepaling of disclaimer die anders stelt. En het initiatief van een cliënt geeft het bedrijf geen recht om nieuwe soorten cryptoactiva of diensten aan die cliënt aan te bieden.

ESMA, de EU-markttoezichthouder, omschrijft artikel 61 als een verbod op het werven van Europese cliënten met een beperkte uitzondering, en haar richtsnoeren over reverse solicitation verduidelijken wat dit in de praktijk betekent. De vrijstelling werkt per cliënt: zij is geen status van het bedrijf, maar een verweer voor elke door de cliënt geïnitieerde relatie.

Wat een niet-EU-cryptobedrijf zonder MiCA-vergunning mag doen

Een cryptoaanbieder uit een derde land die de EU niet als doelmarkt heeft, mag zonder MiCA-vergunning:

• Een Europese klant accepteren die u zelf heeft gevonden — via een eigen zoekopdracht, aanbeveling van een vriend of een beoordeling waarbij u geen rol speelde — hun verzoek beantwoorden en de gevraagde dienst leveren, met inbegrip van de doorlopende relatie die daarmee samenhangt.
• Hun op dat moment cryptoactiva of diensten van hetzelfde type tonen. Een cliënt die vraagt één token te kopen, mag als onderdeel van die transactie vergelijkbare tokens worden getoond.
• Een jurisdictieneutrale website aanhouden in een taal die gebruikelijk is in de internationale financiële sector, zonder EU-domeinen, EU-submappen, op de EU gerichte SEO of lokalisatie voor Europese markten.
• Uitsluitend educatief materiaal publiceren en deelnemen aan branche-evenementen, zolang het publiek niet naar uw diensten, uw website of een aanmeldformulier wordt geleid.
• EU-IP-adressen geo-blocken en uw app buiten EU-appstores houden als voorzorgsmaatregel. ESMA erkent dit als bewijs dat u niet via uw website of app werft; MiCA vereist dit niet.

Wat als werving geldt: voorbeelden van ESMA

ESMA leest werving ruim en technologieneutraal. Elk van het volgende wordt beschouwd als het werven van cliënten in de EU en sluit de betrokken relaties uit van de vrijstelling voor eigen initiatief:

Achter de tabel liggen drie punten. Een disclaimer voor reverse solicitation in de servicevoorwaarden, of een aanvinkvakje bij aanmelding, doet op zichzelf niets: de verordening zegt dit uitdrukkelijk, en ESMA beschouwt de vraag als een feitelijke kwestie. Wie werft, doet er niet toe: een contract, informele afspraak of voordeel van welke aard dan ook verbindt de derde met u, en zelfs het ontbreken van betaling sluit dit niet uit. En “hetzelfde type” is beperkt: utility tokens, asset-referenced tokens en e-money tokens zijn verschillende typen, evenals liquide en illiquide activa. Aanbiedingen van hetzelfde type zijn alleen toegestaan in de context van het oorspronkelijke verzoek, nooit als latere campagne.

Beleid en vastlegging voor reverse solicitation: een EU-cliënt stapsgewijs onboarden

De vrijstelling wordt bepaald door feiten, en die feiten moeten in het dossier staan voordat de rekening actief wordt. Een werkbare, MiCA-conforme onboardingprocedure voor een niet-EU-cryptoaanbieder ziet er als volgt uit:

1. Leg het eerste contact vast — datum, kanaal, precies wat de persoon vroeg (zodat latere aanbiedingen hiertegen kunnen worden getoetst), en hoe zij zeggen u te hebben gevonden.
2. Voer een onboardingvragenlijst uit waarin wordt gevraagd hoe de cliënt over het bedrijf hoorde en of promotie, een affiliate of een doorverwijzing betrokken was.
3. Verkrijg een verklaring van eigen initiatief van de cliënt — en behandel die als één bewijsmiddel, niet als de volledige zaak. Een verklaring herstelt niet dat reclame de cliënt eerst heeft bereikt.
4. Laat compliance het dossier beoordelen aan de hand van uw marketinggegevens en partnerlijst, en laat goedkeuring geven vóór activering.
5. Wacht totdat de cliënt erom vraagt voordat u iets nieuws aanbiedt. Als zij een andere dienst willen, moet het initiatief opnieuw van hen komen.

Achter die procedure staan drie documenten: een schriftelijk beleid voor reverse solicitation voor EU/EEA-cliënten (het document dat banken en partners zullen willen inzien), een marketing- en geotargetingbeleid met controles die daadwerkelijk worden uitgevoerd, en een beleid voor affiliates en introducers dat partners op grond van elke overeenkomstsvorm verbiedt u bij EU-personen te promoten. Europese activiteiten moeten incidenteel blijven voor een bedrijf dat zich op zijn thuismarkt richt, en geen kanaal voor markttoegang worden.

Wanneer reverse solicitation niet voldoende is

Van nationale autoriteiten wordt verwacht dat zij zoeken naar EU-telefooncodes en -domeinen, marketing op sociale media volgen, consumentenonderzoek uitvoeren en klachten en meldingen van klokkenluiders opvolgen. Een bedrijf waarvan de groei afhankelijk is van Europees volume kan die niet op artikel 61 bouwen: de vrijstelling is niet schaalbaar, en geen beleidsset maakt haar dat wel. Voor dergelijke bedrijven zijn de routes een MiCA-vergunning in een lidstaat, distributie via een geautoriseerde EU-partner of beperking van toegang vanuit de EU.

Uw positie inzake reverse solicitation schriftelijk bevestigen

Zodra een bedrijf uit een derde land volgens deze lijnen is georganiseerd, is de resterende vraag doorgaans extern: een bank, betalingsinstelling of tegenpartij van een platform vraagt hoe het rechtmatig Europese cliënten kan bedienen zonder MiCA-vergunning. Een kort adviesbrief over reverse solicitation beantwoordt dit voor het specifieke model van het bedrijf — of zijn diensten überhaupt cryptoactivadiensten zijn, of het een bedrijf uit een derde land zonder EU-aanwezigheid is, of zijn beleid en onboardingworkflow voldoen aan artikel 61 en de richtsnoeren van ESMA, en van welke operationele voorwaarden de conclusie afhankelijk is. Eesti Firma heeft dergelijke adviezen verstrekt aan niet-EU-cryptobedrijven waarvan tegenpartijen die vereisten. Waar de feiten in plaats daarvan op een vergunning wijzen, zeggen wij dat, en kunnen wij de beleidsset opstellen of de CASP-autorisatie verzorgen; onze MiCA-gids en MiCA-FAQ behandelen die route.

Verzoek indienen

Veelgestelde vragen