MiCA tagurpidi pöördumine: kuidas ELi-väline krüptoettevõte saab siiski teenindada ELi kliente

Nüüd, mil krüptovaraturgude määrus kehtib täies ulatuses ja riiklikud üleminekuperioodid on lõppenud, kuulevad offshore-krüptobörsid, maaklerid ja rahakotiteenuse osutajad tavaliselt üht kahest väitest: „te ei tohi enam ELi kliente teenindada” või „lisage lihtsalt lahtiütlus”. Mõlemad on väärad. Määrus jätab litsentsita kolmanda riigi ettevõttele reaalse, kuid kitsa võimaluse eurooplasi teenindada, tingimusel et algatus tuleb tõesti kliendilt. See artikkel selgitab, kus see võimalus algab ja lõpeb. Kui pank, makseteenuse osutaja või platvormipartner vajab Teie konkreetse mudeli kohta kirjalikku vastust, väljastab Eesti Firma õiguslikke arvamusi artikli 61 tagurpidi pöördumise kohta — sellest lähemalt lõpus.

Mida tähendab tagurpidi pöördumine MiCA alusel

Tagurpidi pöördumine ehk vahel ka tagurpidi päring on olukord, kus klient pöördub teenuse osutaja poole täiesti omal algatusel, ilma osutaja turunduse või mõjutamiseta. Mõiste pärineb ELi investeerimisõigusest (MiFID II) ning MiCA toob selle omaalgatusliku pöördumise erandi krüptovara valdkonda artikliga 61.

See on oluline, sest MiCA kohaldub kliendi, mitte ettevõtte asukoha järgi. Määrus hõlmab kümmet krüptovarateenust, alates vahetamisest ja hoidmisest kuni ülekannete ja nõustamiseni, ning artikli 59 kohaselt peab igaüks, kes osutab neid ELi klientidele kutsetegevuse raames, omama liikmesriigis MiCA luba krüptovarateenuse osutajana (CASP), mis kehtib kogu Euroopa Majanduspiirkonnas. Kolmanda riigi samaväärsuse korda ei ole: päritoluriigi registreering — rahateenuste ettevõtte luba või VASP registreering välisriigis — ei anna õigust eurooplasi teenindada. ELis asuvate kasutajatega ELi-väline börs, maakler või rahakotiteenuse osutaja kuulub seetõttu MiCA territoriaalsesse kohaldamisalasse, välja arvatud juhul, kui artikkel 61 selle välistab.

Artikli 61 lõige 1 jätab tegevusloanõude ühel juhul kohaldamata. Kui ELis asutatud või asuv klient algatab üksnes omal algatusel krüptovarateenuse saamise kolmanda riigi ettevõttelt — ettevõttelt, kes vajaks MiCA tegevusluba, kui tema peakontor või registrijärgne aadress oleks ELis — siis sellele kliendile ja sellele teenusele, sealhulgas selle ümber kujunenud suhtele, nõue ei kohaldu.

Seejärel sulgeb artikkel ilmsed lüngad määruse tekstis. Kui ettevõte — või tema nimel tegutsev üksus, temaga tihedalt seotud üksus või sellise üksuse nimel tegutsev isik — pöördub ELis klientide või potentsiaalsete klientide poole, sõltumata sidevahendist, ei ole teenus kliendi omal algatusel saadud. See kehtib olenemata mis tahes lepingutingimusest või lahtiütlusest, mis väidab vastupidist. Kliendi algatus ei anna ettevõttele õigust turustada uut liiki krüptovara või teenuseid sellele kliendile.

ELi turgude järelevalveasutus ESMA kirjeldab artiklit 61 kui Euroopa klientide aktiivse pakkumise keeldu koos kitsa erandiga ning tema tagurpidi pöördumise suunised selgitavad selle praktilist tähendust. Erand toimib kliendipõhiselt: see ei ole ettevõtte staatus, vaid kaitse iga kliendi algatatud suhte puhul.

Mida võib ELi-väline krüptoettevõte teha ilma MiCA tegevusloata

Kolmanda riigi krüptoteenuse osutaja, kes ei sihi ELi, võib ilma MiCA loata:

• Võtta vastu Euroopa kliendi, kes leidis Teid ise — oma otsingu, sõbra soovituse või arvustuse kaudu, mille puhul Teil puudus igasugune roll — vastata tema päringule ja osutada tema soovitud teenust, sealhulgas sellega seotud kestva suhte raames.
• Näidata talle samaliigilist krüptovara või teenuseid sel hetkel. Klient, kes soovib osta üht tokenit, võib selle tehingu raames näha sarnaseid tokeneid.
• Pidada jurisdiktsioonineutraalset veebisaiti rahvusvahelises rahanduses tavapärases keeles, ilma ELi domeenide, ELi alamkataloogide, ELile suunatud SEO või Euroopa turgude lokaliseerimiseta.
• Avaldada üksnes hariduslikku materjali ja osaleda valdkonnaüritustel, tingimusel et publikut ei suunata Teie teenuste, veebisaidi ega registreerimisvormi juurde.
• Blokeerida ettevaatusabinõuna ELi IP-aadressid ja hoida rakendus ELi rakenduspoodidest eemal. ESMA tunnustab seda tõendina, et Te ei pöördu klientide poole veebisaidi või rakenduse kaudu; MiCA seda ei nõua.

Mida loetakse pakkumiseks: ESMA näited

ESMA tõlgendab pakkumist laialt ja tehnoloogianeutraalselt. Järgmist käsitatakse ELis klientide aktiivse pakkumisena ning see jätab mõjutatud suhted omaalgatusliku pöördumise erandist välja:

Tabeli taga on kolm põhimõtet. Teenusetingimustes olev tagurpidi pöördumise lahtiütlus või registreerimisel märgitav kast ei tee üksi midagi: määrus ütleb seda sõnaselgelt ja ESMA käsitab küsimust faktilisena. Pole tähtis, kes pakkumist teeb: leping, mitteametlik kokkulepe või mis tahes kasu seob kolmanda isiku Teiega ning isegi tasu puudumine ei välista seda. Ka „sama liik” on kitsas mõiste: utility token’id, varapõhised token’id ja e-raha token’id on eri liiki, nagu ka likviidsed ja mittelikviidsed varad. Samaliigilisi pakkumisi lubatakse ainult algse päringu kontekstis, mitte kunagi hilisema kampaaniana.

Tagurpidi pöördumise kord ja tõendid: ELi kliendi onboarding samm-sammult

Erand otsustatakse asjaolude põhjal ning need asjaolud peavad olema dokumenteeritud enne konto aktiveerimist. Toimiv MiCA-nõuetele vastav onboarding-protseduur ELi-välisele krüptoteenuse osutajale näeb välja järgmine:

1. Dokumenteerige esimene kontakt — kuupäev, kanal, täpselt see, mida isik küsis (et hilisemaid pakkumisi saaks sellega võrrelda), ning kuidas ta Teid enda sõnul leidis.
2. Viige läbi onboarding-küsimustik, milles küsitakse, kuidas klient ettevõttest teada sai ja kas kaasatud oli reklaam, affiliate või suunamine.
3. Hankige kliendi omaalgatusliku pöördumise deklaratsioon — ning käsitage seda ühe tõendina, mitte kogu tõendina. Deklaratsioon ei kõrvalda reklaami mõju, kui see jõudis kliendini esimesena.
4. Laske compliance’il toimik läbi vaadata Teie turundusdokumentide ja partnerite nimekirja põhjal ning kinnitada see enne aktiveerimist.
5. Oodake kliendi päringut enne millegi uue pakkumist. Kui ta soovib teist teenust, peab algatus taas tulema temalt.

Selle protseduuri taga on kolm dokumenti: kirjalik tagurpidi pöördumise kord ELi/EEA klientidele (dokument, mida pangad ja partnerid soovivad näha), tegelikult rakenduvate kontrollidega turundus- ja geosihtimise kord ning affiliate’ide ja vahendajate kord, mis keelab partneritel mis tahes lepingu alusel Teid ELi isikutele reklaamida. Euroopa äritegevus peab jääma koduturule suunatud ettevõtte juhuslikuks tegevuseks, mitte muutuma turulepääsu kanaliks.

Millal tagurpidi pöördumisest ei piisa

Riiklikud asutused otsivad eeldatavasti ELi telefonikoode ja domeene, jälgivad sotsiaalmeedia turundust, korraldavad tarbijaküsitlusi ning uurivad kaebusi ja rikkumisest teatajate teateid. Ettevõte, mille kasv sõltub Euroopa mahust, ei saa seda artiklile 61 rajada: erand ei ole skaleeritav ja ükski kordade kogum seda ei muuda. Selliste ettevõtete võimalused on MiCA tegevusluba liikmesriigis, levitamine volitatud ELi partneri kaudu või ELi juurdepääsu piiramine.

Teie tagurpidi pöördumise positsiooni kirjalik kinnitamine

Kui kolmanda riigi ettevõte on neil põhimõtetel korraldatud, on allesjääv küsimus tavaliselt väline: pank, makseasutus või platvormi lepingupartner küsib, kuidas saab ettevõte Euroopa kliente seaduslikult teenindada ilma MiCA tegevusloata. Lühike tagurpidi pöördumise arvamuskiri vastab sellele ettevõtte konkreetse mudeli puhul — kas tema teenused on üldse krüptovarateenused, kas ta on ELi tegevusjäljeta kolmanda riigi ettevõte, kas tema korrad ja onboarding-töövoog vastavad artiklile 61 ning ESMA suunistele ja millistest tegevustingimustest järeldus sõltub. Eesti Firma on selliseid arvamusi väljastanud ELi-välistele krüptoettevõtetele, kelle lepingupartnerid neid nõudsid. Kui asjaolud viitavad hoopis tegevusloale, ütleme seda ning saame koostada kordade paketi või korraldada CASP loa; meie MiCA juhend ja MiCA KKK käsitlevad seda teed.

Saatke päring

Korduma kippuvad küsimused