Empréstimo de sócio numa OÜ: o que a lei permite, o que a EMTA tributa e outras formas de retirar dinheiro

Cedo ou tarde, todos os proprietários de uma OÜ estónia rentável fazem a mesma pergunta. A sociedade tem dinheiro na conta, o proprietário precisa de parte dele e um dividendo custa 22/78 sobre cada euro distribuído. Alguém sugere o atalho evidente: pedir o dinheiro emprestado à sociedade. Um empréstimo de sócio, ou empréstimo de diretor, como lhe chamariam leitores britânicos, e o imposto pode esperar. Grande parte dos conselhos online diz que isto funciona, desde que sejam cobrados juros e a documentação esteja em ordem.

A resposta real depende de quem é o mutuário. Se o mutuário for o cliente, a pessoa singular que detém e gere a sociedade, e-resident ou não, o direito societário estónio nem sequer permite o empréstimo, e a administração fiscal trata o dinheiro pelo que ele é: uma distribuição. Se o mutuário for a sociedade holding do cliente ou outra sociedade do grupo, o empréstimo é permitido, mas tem a sua própria regra fiscal, uma obrigação declarativa e um ónus da prova. Os dois casos são analisados abaixo, seguidos das formas eficazes de retirar dinheiro de uma OÜ estónia.

Uma OÜ estónia pode emprestar dinheiro ao seu sócio?

Não, se o sócio for uma pessoa singular com uma participação relevante. Um empréstimo de sócio de uma OÜ estónia ao seu proprietário é proibido pelo § 159 do Commercial Code (äriseadustik). Uma sociedade estónia por quotas (OÜ) não pode conceder um empréstimo a um sócio que detenha mais de 5% do seu capital social, nem a um sócio da sua sociedade-mãe que detenha mais de 5% nesta. Também não pode emprestar a membros da sua gerência ou do seu órgão de supervisão, nem ao seu procurador. Garantir as dívidas dessa pessoa é proibido da mesma forma, tal como acordos de crédito que, em tudo menos no nome, sejam empréstimos.

A regra aplica-se através de uma sociedade holding. Se a sociedade estrangeira do cliente detiver a OÜ e o cliente detiver a sociedade estrangeira, a OÜ não pode emprestar-lhe dinheiro pessoalmente, tal como não poderia se o cliente detivesse diretamente as participações. Pode, contudo, emprestar à própria sociedade holding, que é o segundo caso deste guia.

Quem Pode Impugnar o Empréstimo e Quem o Faz Efetivamente

A proibição protege o capital da sociedade e os seus credores: um proprietário que pudesse pedir empréstimos livremente à própria sociedade poderia esvaziá-la sem nunca declarar um dividendo. Um contrato de empréstimo que infrinja a regra é nulo, e o Commercial Code exige que o beneficiário devolva o dinheiro assim que souber que o pagamento era ilegal. Assinar um acordo escrito, acrescentar juros ou prolongar posteriormente o prazo não sana a infração.

Na prática, porém, as consequências de direito societário dependem de quem está em posição de reclamar. A decisão de emprestar é tomada pela gerência, e as únicas pessoas que podem responsabilizar um membro da gerência são os sócios, ou um administrador de insolvência se a sociedade se tornar posteriormente insolvente. Numa OÜ de uma só pessoa, em que o sócio e o membro da gerência são a mesma pessoa, não há ninguém para contestar enquanto a sociedade permanecer solvente. É por isso que a regra é violada tantas vezes: o proprietário transfere dinheiro «temporariamente», o contabilista regista-o como crédito sobre o sócio, e o saldo permanece até que o relatório e contas anuais ou uma pergunta do banco force a resolução da situação.

Assim, para a maioria das sociedades geridas pelos proprietários, o risco real não é uma ação judicial. É o imposto.

O que a EMTA faz quando um sócio recebe dinheiro como empréstimo

A Estonian Tax and Customs Board (EMTA) não precisa que o empréstimo seja válido para o tributar. O imposto sobre o rendimento das pessoas coletivas estónio incide sobre o valor que sai da sociedade em benefício dos seus proprietários, qualquer que seja a forma, e a designação na transferência bancária não decide o resultado. Quando a EMTA encontra um crédito sobre o sócio que nunca é reembolsado, não vence juros reais e cresce com o lucro da sociedade, trata o dinheiro como dividendo oculto. À sociedade é liquidado imposto sobre o rendimento à taxa de 22/78 do montante, acrescido de juros de mora contados desde a data de vencimento da declaração fiscal do mês em que o dinheiro saiu.

Quando o beneficiário integra a gerência, a EMTA pode também classificar o dinheiro como benefício acessório (erisoodustus), acrescentando 33% de imposto social ao imposto sobre o rendimento. Na nossa experiência, o resultado habitual para um proprietário-diretor é o dividendo oculto, mas nenhum dos resultados é mais barato do que um dividendo declarado atempadamente.

O cálculo é simples. Sobre €10 000 retirados pelo proprietário, um dividendo oculto custa à sociedade os mesmos €2 821 de imposto sobre o rendimento que um dividendo regular teria custado, acrescidos de juros por cada mês desde a transferência. A única coisa que o «empréstimo» comprou foi um adiamento, e são os juros que incidem sobre esse adiamento.

O Supreme Court confirmou esta abordagem. No processo 3-20-326, uma sociedade canalizou dinheiro para os membros da sua gerência através de levantamentos em numerário, despesas pessoais e empréstimos a sociedades relacionadas; o tribunal aceitou que as saídas pudessem ser tributadas como despesas não empresariais ou benefícios acessórios e que empréstimos sem intenção real de reembolso eram fictícios. A liquidação ultrapassou um milhão de euros.

Sinais de que a EMTA lê um empréstimo de sócio como distribuição dissimulada

A EMTA analisa a substância, e não a forma. Nenhum dos sinais abaixo é conclusivo por si só; vários em conjunto normalmente são, e a mesma lista aplica-se a empréstimos dentro de um grupo.

Como corrigir um empréstimo de sócio que não deveria ter sido concedido

Se o dinheiro já saiu, há três formas de recuar. A correta depende de o proprietário conseguir reembolsar e de a sociedade ter lucro distribuível.

A opção mais limpa é o reembolso. O proprietário transfere o dinheiro de volta, o crédito é encerrado e não resta nada a tributar. Funciona quando o montante é moderado e o proprietário dispõe de liquidez imediata.

A segunda é reconhecer a distribuição como dividendo. Se a sociedade tinha lucro num relatório e contas anuais aprovado quando o dinheiro saiu, os sócios adotam uma deliberação de dividendos, o contabilista corrige a declaração TSD desse mês e a sociedade paga 22/78 juntamente com os juros pelo atraso. Como os dividendos são declarados e tributados é explicado num guia separado.

A terceira é tratar o dinheiro como remuneração de membro da gerência nos meses em causa, declarando o imposto sobre o rendimento e o imposto social desses meses. Esta é a via mais cara, mas é a única disponível quando a sociedade não tem lucro aprovado para distribuir e o proprietário não consegue reembolsar. Os procedimentos constam do nosso guia sobre remuneração de membro da gerência e respetiva tributação.

Empréstimos a uma sociedade-mãe ou do grupo: distribuição de lucros oculta nos termos do § 50²

O segundo caso é diferente na lei e na prática. Muitas sociedades estónias detidas a partir do estrangeiro pertencem a uma sociedade holding estrangeira, e é para a sociedade holding que o proprietário pretende que o dinheiro vá. O direito societário permite que a OÜ empreste à sua sociedade-mãe, ou a outra subsidiária da mesma sociedade-mãe, desde que o empréstimo não prejudique a posição financeira da OÜ nem os seus credores.

O direito fiscal acrescenta uma regra específica antiabuso para empréstimos intragrupo. Nos termos do § 50² do Income Tax Act (tulumaksuseadus, TuMS), uma sociedade residente paga imposto sobre o rendimento por um empréstimo concedido à sua sociedade-mãe ou sociedade-irmã se as circunstâncias da operação indicarem que pode ser uma distribuição de lucros oculta (varjatud kasumieraldis). O critério é saber se o empréstimo alguma vez se destinou a ser reembolsado. A EMTA trata um aumento do montante do empréstimo, uma prorrogação da data de reembolso e uma transferência para uma conta de cash-pooling do grupo como novos empréstimos para este fim; por isso, um empréstimo discretamente renovado todos os anos é analisado em cada ocasião.

Se o empréstimo for reclassificado, o imposto é de 22/78 do montante, igual ao de um dividendo, declarado no anexo 7 da TSD até ao dia 10 do mês seguinte. A EMTA afirmou publicamente que utiliza um modelo automatizado de risco dirigido à extração dissimulada de lucros. Nos casos que destacou, as sociedades acabaram por declarar dividendos em vez de empréstimos anteriormente registados como créditos sobre a sociedade-mãe, com imposto adicional superior a um milhão de euros em cada caso.

A regra dos 48 meses e o ónus da prova

Para um empréstimo a uma sociedade-mãe ou sociedade-irmã com prazo de reembolso superior a 48 meses, a lei inverte o ónus da prova. Se a EMTA o solicitar, a sociedade tem de demonstrar que o mutuário consegue e pretende reembolsar, e a EMTA tem de conceder pelo menos 30 dias para apresentar a prova. Um prazo de quatro anos ou menos não torna o empréstimo seguro, e um prazo mais longo não o torna tributável; o prazo determina quem tem de provar o quê.

A prova que resolve estas questões é documentação comercial normal: um contrato de empréstimo escrito com o montante, finalidade, taxa de juro e calendário de reembolso, uma deliberação que aprova o empréstimo, demonstrações financeiras do mutuário, registos bancários que mostrem juros pagos atempadamente e correspondência que comprove que a sociedade exige pagamentos em atraso como qualquer outro credor. Um acordo de cash-pooling passa o mesmo teste apenas se o dinheiro circular em ambos os sentidos e forem cobrados juros a uma taxa de mercado.

Declaração trimestral no formulário INF 14

Os empréstimos intragrupo não são algo que a EMTA tenha de descobrir. Os empréstimos concedidos a uma sociedade-mãe ou sociedade-irmã, os reembolsos recebidos e os respetivos juros são declarados trimestralmente no formulário INF 14, parte IV, até ao dia 20 do mês seguinte ao trimestre. A obrigação mantém-se enquanto o empréstimo existir, e a EMTA compara as declarações com o relatório e contas anuais.

O que acontece depois do imposto pago: reembolso e dividendos isentos

O imposto pago sobre uma distribuição de lucros oculta não se perde definitivamente. Se o mutuário reembolsar mais tarde o empréstimo, total ou parcialmente, a sociedade pode pagar dividendos isentos de imposto sobre o rendimento das pessoas coletivas até ao montante reembolsado, nos termos do § 50 (1¹) 7 do Income Tax Act. Tanto o reembolso como o dividendo isento são declarados no anexo 7 da TSD. O próprio imposto não é reembolsado; é utilizado numa distribuição posterior.

Este benefício existe apenas para empréstimos tributados nos termos do § 50², ou seja, apenas para empréstimos dentro de um grupo. Uma distribuição a uma pessoa singular tributada como dividendo oculto ou como benefício acessório não cria posteriormente qualquer direito a dividendos isentos.

Outras formas legais de retirar dinheiro de uma OÜ estónia

Um empréstimo de sócio ao proprietário é a via que não funciona. As vias que funcionam são indicadas abaixo, com o imposto aplicável a cada uma. As remunerações da gerência, os salários e os dividendos têm guias próprios, a começar por como pagar a si próprio a partir de uma OÜ estónia, e surgem aqui apenas para comparação.

Uma destas opções merece mais algumas palavras, pois é facilmente confundida com o empréstimo de que trata este guia. Reembolsar um empréstimo que o cliente concedeu à sociedade é o outro significado de «empréstimo de sócio»: dinheiro que o sócio empresta à sociedade, e não o contrário. O dinheiro que o cliente coloca na sociedade para cobrir uma falha de tesouraria ou financiar uma compra é seu, e recuperá-lo não constitui rendimento. Guarde um acordo escrito e o registo bancário da transferência original, pois tanto a EMTA como os bancos perguntam de onde veio o dinheiro. Se cobrar juros, mantenha-os a uma taxa de mercado; juros acima do mercado pagos a um sócio são, em si mesmos, uma distribuição de lucros oculta. As reduções de capital, recompras e produtos de liquidação seguem a regra da tabela, e os limites de ativos líquidos subjacentes são explicados no nosso artigo sobre entradas de capital social.

Despesas pessoais no cartão da sociedade

Pagar compras de supermercado, voos ou uma fatura de telefone com o cartão da sociedade não é um empréstimo nem um reembolso. É uma despesa não empresarial tributada a 22/78, ou um benefício acessório tributado a 22/78, acrescido de 33% de imposto social, se o cliente integrar a gerência. Em qualquer dos casos, é declarado no anexo 6 ou no anexo 4 da TSD até ao dia 10 do mês seguinte. As compras mistas são repartidas e só a parte privada é tributada, mas sem recibo e sem nota da repartição, a EMTA não tem motivo para aceitar qualquer parte empresarial.

Fazer corretamente as distribuições ao proprietário

O que não funciona é uma transferência sem designação, ou um empréstimo de sócio a si próprio. Tudo o resto funciona quando a designação é escolhida antes de o dinheiro se mover. Os contabilistas da Eesti Firma estruturam as distribuições aos proprietários para que cada transferência tenha uma base jurídica antes de ser feita, declaram empréstimos intragrupo no INF 14 e preparam as deliberações subjacentes a dividendos e remunerações da gerência. Quando um empréstimo intragrupo exige uma avaliação escrita nos termos do § 50² para um banco ou para a EMTA, a nossa equipa jurídica prepara-a. E, se a sociedade ainda não existir, estruturamos as distribuições como parte da constituição de sociedade na Estónia.

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