Каждое европейское правило о блокчейне и цифровых финансах начинается с одного вопроса: что считается криптоактивом? Ответ определяет, какой свод правил применяется к токену, кто осуществляет надзор и на что может рассчитывать держатель. Регламент о рынках криптоактивов, обычно сокращаемый до MiCA, отвечает на него одним предложением в статье с определениями.
В этом руководстве это предложение разобрано простым языком: каждый элемент юридического критерия, то, что определение намеренно исключает, признанные регламентом семейства токенов и терминология — цифровой актив, виртуальный актив, токен, криптовалюта, — которую используют для обозначения во многом сходных понятий.
Юридическое значение криптоактива по MiCA
Статья 3(1)(5) Регламента о рынках криптоактивов определяет криптоактив как цифровое представление стоимости или права, которое может передаваться и храниться в электронной форме с использованием технологии распределённого реестра или аналогичной технологии. Несмотря на краткость, это предложение устанавливает юридическое значение термина и весь охват режима.
Три условия — обязательны все
Объект должен быть цифровым представлением стоимости или права; он должен допускать электронную передачу и хранение; а лежащая в его основе технология должна быть распределённым реестром или сопоставимой технологией. Если отсутствует хотя бы одно условие, объект не является криптоактивом по европейскому праву.
Цифровое представление стоимости или права
Первое условие охватывает два разных явления. Единица может представлять стоимость — то, за что люди готовы платить или обменивать на деньги. Либо она может представлять право — доступ к услуге, долю вознаграждения, голос в управлении проектом. Достаточно любого из них. Важно и слово «представление»: токен указывает на нечто, но не является этим нечто, а запись в реестре может быть отделена от лежащего за ней требования.
Возможность электронной передачи и хранения
Криптоактив должен допускать смену владельца и хранение. На практике токен можно отправить из одного кошелька в другой по сети и хранить там — без банка, хранилища или бумажного сертификата где-либо в цепочке.
Использование технологии распределённого реестра или аналогичной технологии
Технология распределённого реестра (DLT) — это запись, которая параллельно ведётся на множестве независимых компьютеров и синхронизируется согласованной процедурой, а не единым администратором. Блокчейн — наиболее известная форма DLT. Заключительная фраза «или аналогичная технология» намеренна: она делает определение технологически нейтральным, чтобы ещё не изобретённая архитектура реестра не вышла из-под правил. Верно и обратное. Остаток во внутренней системе банка, баллы программы лояльности и внутриигровой валютный баланс цифровые и в некотором смысле передаваемые, однако каждый из них учитывается в записи под контролем одного оператора, поэтому ни один не является криптоактивом.
Что не является криптоактивом
Регламент создан для охвата активов, которые не регулировались прежним финансовым законодательством. Если инструмент уже регулируется, применяется прежний свод правил, а режим криптоактивов отступает. Обёртывание привычного продукта в токен ничего не меняет: решает содержание, а не упаковка.
| Вне сферы действия | Почему |
|---|---|
| Финансовые инструменты | Токенизированные акции, облигации, паи фондов и деривативы остаются под действием законодательства о ценных бумагах, например MiFID II. |
| Депозиты | Деньги, размещённые в кредитной организации, включая структурированные депозиты. |
| Средства в платёжном смысле | Банкноты, монеты и безналичные деньги как таковые, если только единица не соответствует определению токена электронных денег. |
| Позиции по секьюритизации | Охватываются специальным режимом секьюритизации. |
| Страховые и пенсионные продукты | Страхование жизни и иное страховое покрытие, а также корпоративные или личные пенсионные продукты. |
| Деньги центрального банка | Валюта, выпускаемая центральным банком при осуществлении полномочий денежно-кредитного органа. |
| Уникальные невзаимозаменяемые токены (NFT) | Объекты, действительно единственные в своём роде и не взаимозаменяемые с другими монетами или токенами. |
| Записи вне общего реестра | Баллы лояльности, внутриигровые остатки и другие внутренние бухгалтерские записи. |
Уникальность определяется поведением, а не ярлыком
Само название NFT уникальным его не делает. Разделение одной единицы на взаимозаменяемые доли лишает её уникальности, а большая серия, элементы которой различаются лишь номером или незначительным признаком, указывает на взаимозаменяемость. Важно, считает ли рынок единицы заменимыми друг другом.
Виды криптоактивов: три семейства
Всё, что проходит проверку по трём критериям, является криптоактивом. Затем регламент распределяет такие активы по тому, что они обещают в отношении собственной стоимости: токен, обеспеченный корзиной валют или товаров, токен с привязкой к одной валюте и всё остальное — группа, в которую входят Bitcoin, Ether и большинство привычных рыночных примеров.
| Семейство | Отличительная черта |
|---|---|
| Токен, привязанный к активам | Стремится поддерживать стабильную стоимость посредством привязки к иной стоимости или праву либо их сочетанию — корзине валют, товару или комбинации. |
| Токен электронных денег | Стремится поддерживать стабильную стоимость посредством привязки к одной официальной валюте, действуя как её цифровой аналог. |
| Все прочие криптоактивы | Всё, что не относится к первым двум категориям: единицы вообще без механизма стабилизации и утилитарные токены, существующие только для предоставления доступа к товару или услуге, поставляемым их эмитентом. |
Одно слово заметно отсутствует в юридическом тексте: стейблкоин. Регламент избегает его, поскольку оно описывает стремление, а не структуру. То, что рынок называет стейблкоином, относится к одному из первых двух семейств в зависимости от того, к чему токен привязан для поддержания стабильности.
Криптоактив, цифровой актив и виртуальный актив: терминология
Новичков часто сбивает множество слов для того, что выглядит одним и тем же. В основном различие институциональное — разные органы выбрали разные обозначения, — а не содержательное. Написание также различается: регламент использует дефис, рынок обычно пишет термин без дефиса, но это ни на что не влияет.
- Цифровой актив — самый широкий термин и наиболее распространённый в Северной Америке. Каждый криптоактив является цифровым активом, но не наоборот: фотография или строка базы данных — цифровой актив и ничего более.
- Виртуальный актив — терминология Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег, органа, устанавливающего глобальные стандарты противодействия отмыванию денег. Она охватывает цифровые представления стоимости, которыми можно торговать или передавать и использовать для платежа или инвестирования, и исключает цифровые формы национальной валюты и инструменты, уже охваченные иным регулированием. Пересечение велико; фраза «или аналогичная технология» делает европейскую версию немного шире.
- Криптотокен, цифровой токен или монета — бытовые сокращения для отдельной единицы, особенно выпущенной в чужом блокчейне, а не работающей на собственной цепочке. Регламент включает «токен» в названия собственных категорий, поэтому эти слова используются взаимозаменяемо.
- Криптовалюта — разговорное подмножество единиц, которые люди фактически используют как деньги. Европейское нормотворчество избегает этого слова: большинство криптоактивов не предназначено для работы в качестве валюты, и ни один из них не является законным платёжным средством.
Иными словами, виртуальный актив — это криптоактив, рассмотренный через призму противодействия отмыванию денег, а криптовалюта — один из нескольких вариантов использования. В документе по комплаенсу термин обычно говорит о том, кто написал правила, а не о том, какой именно актив имеется в виду.
Почему определение важно на практике
До появления общего определения один и тот же токен мог быть регулируемым инструментом по одну сторону границы и нерегулируемой диковинкой по другую. Эмитенты гадали, платформы проводили отдельный анализ для каждой страны, а держатели не могли понять, какая защита им предоставлена. Единое определение устраняет эту неопределённость: актив, классифицированный в одном государстве-члене, имеет одинаковый статус по всему Союзу.
Определение также построено вокруг функции, а не технологии, поэтому результат зависит от того, что представляет токен, как он перемещается и к чему привязан для определения стоимости. Собственный маркетинг проекта значения не имеет. Полезно сначала выяснить, что делает токен, и лишь затем принимать его название на веру.
Часто задаваемые вопросы
Да, это хрестоматийный пример. Он является цифровым представлением стоимости, передаётся и хранится в электронной форме и существует в публичном блокчейне. Он ни к чему не привязан для поддержания стабильности и не является финансовым инструментом, поэтому относится к третьему семейству выше.
Это зависит от того, действительно ли объект уникален. Единственный в своём роде объект, который нельзя обменять на эквивалент, находится вне режима, тогда как доли такого токена и большие серии, элементы которых фактически взаимозаменяемы, оцениваются по поведению, а не по ярлыку.
Нет. Исключены деньги, выпускаемые центральным банком при осуществлении полномочий денежно-кредитного органа, а также инфраструктура, на которой они работают. Деньги центрального банка и частно выпущенные криптоактивы регулируются разными отраслями права.
По существу — почти ничем. «Виртуальный актив» — международный термин в сфере противодействия отмыванию денег, а «криптоактив» — европейский юридический термин; оба описывают одни и те же объекты в рамках разных сводов правил.
Нет. Если инструмент соответствует определению финансового инструмента, он по-прежнему регулируется законодательством о ценных бумагах, а режим криптоактивов не применяется. Учёт права собственности в реестре меняет техническую инфраструктуру, но не юридическую природу требования.
