Заем от съдружник от естонско дружество: какво допуска законът, какво облага EMTA и други начини за изтегляне на средства

Рано или късно всеки собственик на печелившо естонско дружество задава един и същ въпрос. Дружеството има средства по сметката, собственикът се нуждае от част от тях, а дивидентът струва 22/78 върху всяко изплатено евро. Някой предлага очевидното съкращение: вместо това да се заемат средствата от дружеството. Заем от съдружник, или заем на директор, както биха го нарекли британските читатели, и данъкът може да почака. Повечето съвети онлайн твърдят, че това работи, стига да начислявате лихва и документите да са изрядни.

Действителният отговор зависи от това кой е заемополучателят. Ако заемополучател сте Вие, физическото лице, което притежава и управлява дружеството, e-resident или не, естонското дружествено право изобщо не допуска заема, а данъчната администрация третира средствата според същността им: като плащане. Ако заемополучателят е Вашето холдингово дружество или друго дружество в групата, заемът е допустим, но има собствено данъчно правило, задължение за деклариране и тежест на доказване. Двата случая са разгледани последователно по-долу, следвани от работещите начини за изтегляне на средства от естонско OÜ.

Може ли естонско OÜ да отпусне заем на свой съдружник?

Не и ако съдружникът е физическо лице със съществен дял. Заем от естонско OÜ към неговия собственик е забранен от § 159 от Търговския кодекс (äriseadustik). Естонско дружество с ограничена отговорност (OÜ) не може да предоставя заем на съдружник, който притежава над 5% от неговия основен капитал, или на съдружник в неговото дружество майка с дял над 5% в дружеството майка. То не може и да отпуска заем на членове на своя управителен орган или надзорен орган, нито на свой прокурист. Гарантирането на дълговете на такова лице е забранено по същия начин, както и кредитни договорености, които по същество са заеми.

Правилото действа и през холдингово дружество. Ако Вашето чуждестранно дружество притежава OÜ, а Вие притежавате чуждестранното дружество, OÜ не може да Ви отпусне личен заем повече, отколкото ако държахте дяловете пряко. То може да отпусне заем на самото холдингово дружество, което е вторият случай в настоящото ръководство.

Кой може да оспори заема и кой действително го прави

Забраната защитава капитала на дружеството и неговите кредитори: собственик, който може по свое усмотрение да заема от собственото си дружество, би могъл да го изпразни, без никога да обяви дивидент. Договор за заем, който нарушава правилото, е нищожен, а Търговският кодекс изисква получателят да върне средствата веднага щом узнае, че плащането е било незаконосъобразно. Подписването на писмен договор, добавянето на лихва или последващото удължаване на срока не отстранява нарушението.

На практика обаче последиците по дружественото право зависят от това кой има възможност да се оплаче. Решението за отпускане се взема от управителния орган, а единствените лица, които могат да търсят отговорност от негов член, са съдружниците или синдикът, ако дружеството по-късно стане неплатежоспособно. В еднолично OÜ, в което съдружникът и членът на управителния орган са едно и също лице, няма кой да възрази, докато дружеството остава платежоспособно. Затова правилото се нарушава толкова често: собственикът превежда средства „временно“, счетоводителят ги осчетоводява като вземане от съдружника и салдото стои така, докато годишният финансов отчет или въпрос от банка не наложи решение.

Следователно за повечето дружества, управлявани от собствениците си, реалният риск не е съдебен иск. Той е данъкът.

Какво прави EMTA, когато съдружник получи средства като заем

Естонският данъчен и митнически орган (EMTA) няма нужда заемът да е валиден, за да го обложи. Естонският корпоративен данък се начислява върху стойност, която напуска дружеството в полза на неговите собственици, под каквато и да е форма, а обозначението на банковия превод не определя резултата. Когато EMTA установи вземане от съдружник, което никога не се погасява, не носи реална лихва и нараства с печалбата на дружеството, той третира средствата като скрит дивидент. На дружеството се начислява данък върху доходите в размер на 22/78 от сумата, плюс лихва за забава, считано от падежа на данъчната декларация за месеца, през който средствата са излезли.

Когато получателят е член на управителния орган, EMTA може също да класифицира средствата като социална придобивка (erisoodustus), което добавя 33% социален данък върху данъка върху доходите. Според нашия опит обичайният резултат за собственик-директор е скрит дивидент, но нито един от двата резултата не е по-евтин от дивидент, обявен навреме.

Сметката е проста. При €10 000, изтеглени от собственика, скритият дивидент струва на дружеството същите €2 821 данък върху доходите, колкото би струвал надлежният дивидент, плюс лихва за всеки месец от превода насам. Единственото, което „заемът“ е осигурил, е забавяне, а лихвата се начислява именно за забавянето.

Върховният съд потвърди този подход. По дело 3-20-326 дружество е насочвало средства към членовете на управителния си орган чрез тегления в брой, лични разходи и заеми към свързани дружества; съдът приема, че изходящите плащания могат да се обложат като разходи, несвързани с дейността, или социални придобивки и че заеми без реално намерение за връщане са фиктивни. Начислението възлиза на повече от един милион евро.

Признаци, че EMTA приема заем от съдружник за прикрито плащане

EMTA разглежда същността, а не формата. Нито един от признаците по-долу не е решаващ сам по себе си; няколко заедно обикновено са, а същият списък важи и за заемите в група.

Как да поправите заем от съдружник, който не е трябвало да се отпуска

Ако средствата вече са излезли, има три начина за връщане. Правилният зависи от това дали собственикът може да погаси заема и дали дружеството е имало разпределяема печалба.

Най-чистият вариант е погасяването. Собственикът превежда средствата обратно, вземането се закрива и не остава нищо за облагане. Работи, когато сумата е умерена и собственикът разполага с парите.

Вторият вариант е плащането да се признае като дивидент. Ако дружеството е имало печалба в одобрен годишен финансов отчет, когато средствата са излезли, съдружниците приемат решение за дивидент, счетоводителят коригира декларацията TSD за този месец и дружеството плаща 22/78 заедно с лихвата за забавянето. Как се обявяват и облагат дивидентите е разгледано в отделно ръководство.

Третият вариант е средствата да се третират като възнаграждение на член на управителния орган за съответните месеци, като за тези месеци се декларират данък върху доходите и социален данък. Това е най-скъпият подход, но е единственият възможен, когато дружеството няма одобрена печалба за разпределение и собственикът не може да погаси. Механизмът е в нашето ръководство за възнаграждението на член на управителния орган и неговото облагане.

Заеми към дружество майка или групово дружество: скрито разпределение на печалбата по § 50²

Вторият случай е различен по право и на практика. Много естонски дружества, притежавани от чужбина, принадлежат на чуждестранно холдингово дружество, а именно там собственикът желае да отидат средствата. Дружественото право позволява на OÜ да отпуска заем на своето дружество майка или на друго дъщерно дружество на същото дружество майка, стига заемът да не вреди на финансовото положение на OÜ или на неговите кредитори.

Данъчното право добавя специално правило срещу избягването на данъци при вътрешногрупови заеми. Съгласно § 50² от Закона за данъка върху доходите (tulumaksuseadus, TuMS) местно дружество плаща данък върху доходите за заем, предоставен на неговото дружество майка или сестринско дружество, ако обстоятелствата по сделката показват, че може да представлява скрито разпределение на печалбата (varjatud kasumieraldis). Проверява се дали заемът изобщо е бил предназначен за връщане. EMTA третира увеличаването на сумата на заема, удължаването на датата за погасяване и превод към сметка за cash-pooling на групата като нови заеми за тази цел, така че заем, който тихо се прехвърля всяка година, се разглежда всеки път.

Ако заемът бъде прекласифициран, данъкът е 22/78 от сумата, както при дивидент, и се декларира в приложение 7 към TSD до 10-о число на следващия месец. EMTA публично е заявил, че използва автоматизиран рисков модел, насочен към прикрито извличане на печалба. В посочени от него случаи дружествата са декларирали дивиденти вместо заеми, осчетоводени преди това като вземания от дружеството майка, с допълнителен данък над един милион евро във всеки случай.

Правилото за 48 месеца и тежестта на доказване

При заем към дружество майка или сестринско дружество със срок за погасяване над 48 месеца законът обръща тежестта на доказване. Ако EMTA поиска, дружеството трябва да докаже, че заемополучателят може и възнамерява да погаси, а EMTA трябва да даде поне 30 дни за представяне на доказателства. Срок от четири години или по-малко не прави заема сигурен, а по-дългият срок не го прави облагаем; срокът определя кой трябва да доказва какво.

Доказателствата, които решават тези въпроси, са обичайни търговски документи: писмен договор за заем със сума, цел, лихвен процент и график за погасяване, решение за одобряване на заема, финансови отчети на заемополучателя, банкови извлечения за навременно платена лихва и кореспонденция, показваща, че дружеството търси просрочени плащания като всеки друг кредитор. Договореност за cash-pooling преминава същата проверка само ако средствата се движат в двете посоки и се начислява лихва по пазарна ставка.

Тримесечно деклариране чрез формуляр INF 14

Груповите заеми не са нещо, което EMTA трябва да открива. Заемите, предоставени на дружество майка или сестринско дружество, получените погасявания и лихвите по тях се декларират всяко тримесечие във формуляр INF 14, част IV, до 20-о число на месеца след тримесечието. Задължението важи, докато заемът съществува, а EMTA сравнява декларациите с годишния финансов отчет.

Какво се случва след плащане на данъка: погасяване и необлагаеми дивиденти

Данъкът, платен върху скрито разпределение на печалбата, не се губи окончателно. Ако заемополучателят по-късно погаси заема изцяло или частично, дружеството може да изплати дивиденти, освободени от корпоративен данък, до размера на погасената сума съгласно § 50 (1¹) 7 от Закона за данъка върху доходите. Погасяването и необлагаемият дивидент се декларират в приложение 7 към TSD. Самият данък не се възстановява; той се използва при последващо разпределение.

Това облекчение съществува само за заеми, обложени по § 50², което означава само за заеми в група. Плащане към физическо лице, обложено като скрит дивидент или социална придобивка, не създава право на необлагаеми дивиденти по-късно.

Други законни начини за изтегляне на средства от естонско OÜ

Заемът от съдружник към собственика е вариантът, който не работи. Работещите варианти са изброени по-долу, заедно с данъка за всеки от тях. Възнагражденията на управителния орган, заплатите и дивидентите имат собствени ръководства, започващи с как да си плащате от естонско OÜ, и тук са включени само за сравнение.

Един от тези начини заслужава още няколко думи, защото лесно се бърка със заема, за който е това ръководство. Връщането на заем, който сте дали на дружеството, е другото значение на „заем от съдружник“: средства, които съдружникът отпуска на дружеството, а не обратното. Средствата, които сте внесли в дружеството, за да покриете недостиг на паричен поток или да финансирате покупка, са Ваши и връщането им не е доход. Пазете писмен договор и банковия запис на първоначалния превод, защото и EMTA, и банките питат откъде са дошли средствата. Ако начислявате лихва, поддържайте я по пазарна ставка; лихвата над пазарната, платена на съдружник, сама по себе си е скрито разпределение на печалбата. Намаленията на капитала, обратните изкупувания и ликвидационните дялове следват правилото в таблицата, а ограниченията за нетните активи зад тях са обяснени в нашата статия за вноските в основен капитал.

Лични разходи с картата на дружеството

Плащането на хранителни покупки, полети или сметка за телефон с картата на дружеството не е заем и не е възстановяване на разход. То е разход, несвързан с дейността, обложен с 22/78, или социална придобивка, обложена с 22/78 плюс 33% социален данък, ако сте в управителния орган. И в двата случая се декларира в приложение 6 или приложение 4 към TSD до 10-о число на следващия месец. Смесените покупки се разделят и се облага само личната част, но без касова бележка и отбелязване на разделянето EMTA няма основание да приеме каквато и да е бизнес част.

Правилно извършване на плащания към собственика

Не работи превод без основание или заем от съдружник към самия Вас. Всичко останало работи, когато основанието бъде избрано преди движението на средствата. Счетоводителите на Eesti Firma счетоводители организират плащанията към собственика така, че всеки превод да има правно основание преди извършването му, декларират груповите заеми в INF 14 и подготвят решенията за дивиденти и възнаграждения на управителния орган. Когато за групов заем е необходима писмена оценка по § 50² за банка или за EMTA, нашият правен екип я изготвя. А ако дружеството все още не съществува, ние изграждаме структурата на плащанията като част от учредяването на дружество в Естония.

Изпратете запитване

Често задавани въпроси