Обратно привличане: как криптокомпания извън ЕС може да обслужва клиенти от ЕС по MiCA

След като Регламентът за пазарите на криптоактиви се прилага изцяло и националните преходни периоди са изтекли, офшорните криптоборси, брокери и доставчици на портфейли обикновено чуват едно от две неща: „вече не можете да обслужвате клиенти от ЕС“ или „просто добавете отказ от отговорност“. И двете са погрешни. Регламентът оставя реално, макар и тясно, поле нелицензирана фирма от трета държава да обслужва европейци — при условие че инициативата действително е на клиента. Тази статия обяснява къде започва и свършва това поле. Когато банка, доставчик на платежни услуги или платформен партньор поиска писмен отговор за Вашия конкретен модел, Eesti Firma издава правни становища относно обратно привличане по член 61 — повече за това в края.

Какво означава обратното привличане по MiCA

Обратното привличане — понякога наричано обратно запитване — е ситуация, при която клиент се обръща към доставчик на услуги изцяло сам, непоискано, без маркетинг или подтикване от доставчика. Концепцията произхожда от правото на ЕС за инвестициите (MiFID II), а MiCA пренася това освобождаване при собствена инициатива към криптоактивите в член 61.

Това е важно, защото MiCA се прилага според местонахождението на клиента, а не на компанията. Регламентът обхваща десет услуги с криптоактиви — от обмен и съхранение до преводи и консултации — и съгласно член 59 всеки, който ги предоставя професионално на клиенти в ЕС, трябва да притежава разрешение по MiCA като доставчик на услуги за криптоактиви (CASP) в държава членка, валидно в цялото Европейско икономическо пространство. Няма режим на еквивалентност за трети държави: регистрация в държавата по произход — лиценз за бизнес с парични услуги или регистрация VASP в чужбина — не дава право да обслужвате европейци. Следователно борса, брокер или доставчик на портфейли извън ЕС с потребители в ЕС попада в териториалния обхват на MiCA, освен ако член 61 не я изключва.

Член 61, параграф 1 не прилага изискването за лиценз в един случай. Когато клиент, установен или намиращ се в ЕС, по своя изключителна инициатива поиска услуга с криптоактиви от фирма от трета държава — фирма, която би се нуждаела от лиценз по MiCA, ако седалището ѝ или централният ѝ офис бяха в ЕС — изискването не се прилага за тази услуга за този клиент, включително за отношенията, изградени около нея.

След това членът затваря очевидните пропуски в самия текст на регламента. Ако фирмата — или образувание, действащо от нейно име, имащо тесни връзки с нея, или лице, действащо за такова образувание — привлича клиенти или потенциални клиенти в ЕС, независимо от средството за комуникация, услугата не е по инициатива на клиента. Това важи независимо от всяка договорна клауза или отказ от отговорност, която твърди обратното. А инициативата на клиента не дава право на фирмата да предлага нови видове криптоактиви или услуги на този клиент.

ESMA, регулаторът на пазарите в ЕС, описва член 61 като забрана за привличане на европейски клиенти с тясно изключение, а насоките му за обратно привличане разясняват какво означава това на практика. Освобождаването действа за всеки клиент поотделно: то не е статут на фирмата, а защита за всяко отношение, инициирано от клиент.

Какво може да прави криптокомпания извън ЕС без лиценз по MiCA

Доставчик на криптоуслуги от трета държава, който не е насочен към ЕС, може без разрешение по MiCA да:

• Приеме европейски клиент, който Ви е открил сам — чрез собствено търсене, препоръка от приятел или отзив, за който нямате участие — да отговори на запитването му и да предостави поисканата услуга, включително текущите отношения, които тя предполага.
• Покаже криптоактиви или услуги от същия тип в този момент. На клиент, който иска да купи един токен, могат да се покажат сходни токени като част от тази сделка.
• Поддържа уебсайт, неутрален по отношение на юрисдикциите на език, обичаен в международните финанси, без домейни за ЕС, поддиректории за ЕС, SEO, насочено към ЕС, или локализация за европейски пазари.
• Публикува изцяло образователни материали и участва в отраслови събития, стига аудиторията да не се насочва към Вашите услуги, Вашия уебсайт или формуляр за регистрация.
• Блокира географски IP адреси от ЕС и не предлага приложението си в магазините за приложения в ЕС като предпазна мярка. ESMA признава това за доказателство, че не привличате клиенти чрез уебсайта или приложението си; MiCA не го изисква.

Какво се счита за привличане: примери на ESMA

ESMA тълкува привличането широко и технологично неутрално. Всяко от следните действия ще се третира като привличане на клиенти в ЕС и извежда засегнатите отношения извън освобождаването при собствена инициатива:

Зад таблицата стоят три съображения. Отказ от отговорност за обратно привличане в условията за ползване или отметка при регистрация не постигат нищо сами по себе си: регламентът го казва изрично, а ESMA разглежда въпроса като фактически. Няма значение кой привлича: договор, неформална уговорка или облага от всякакъв вид обвързва третото лице с Вас, а дори липсата на плащане не го изключва. И „същият тип“ е тясно понятие: utility tokens, asset-referenced tokens и e-money tokens са различни видове, както и ликвидните и неликвидните активи. Оферти от същия тип са позволени само в контекста на първоначалното искане, никога като последваща кампания.

Политика и записи за обратно привличане: въвеждане на клиент от ЕС стъпка по стъпка

Освобождаването се решава според фактите, а фактите трябва да са в досието, преди акаунтът да бъде активиран. Работеща процедура за въвеждане на клиент за доставчик на криптоуслуги извън ЕС, съответстваща на MiCA, изглежда така:

1. Регистрирайте първия контакт — дата, канал, какво точно е поискало лицето (за да могат по-късните оферти да се сверят с него) и как твърди, че Ви е открило.
2. Проведете въпросник при въвеждането, който пита как клиентът е узнал за фирмата и дали е имало реклама, партньор или препоръка.
3. Получете декларация от клиента за собствена инициатива — и я третирайте като едно доказателство, а не като целия случай. Декларация не може да поправи реклама, достигнала първо до клиента.
4. Нека compliance прегледа досието спрямо маркетинговите Ви записи и списъка с партньори и да одобри преди активирането.
5. Изчакайте клиентът да поиска, преди да предоставите нещо ново. Ако желае друга услуга, инициативата отново трябва да е негова.

Зад тази процедура стоят три документа: писмена политика за обратно привличане за клиенти от ЕС/EEA (документът, който банките и партньорите ще поискат да видят), маркетингова политика и политика за географско насочване с контроли, които действително работят, и политика за партньори и посредници, която забранява на партньорите по всякаква форма на споразумение да Ви рекламират пред лица от ЕС. Европейският бизнес следва да остане инцидентен за фирма, насочена към своя вътрешен пазар, а не да се превръща в канал за достъп до пазара.

Кога обратното привличане не е достатъчно

Очаква се националните органи да търсят телефонни кодове и домейни за ЕС, да наблюдават маркетинга в социалните медии, да провеждат потребителски проучвания и да проследяват жалби и сигнали от податели. Фирма, чийто растеж зависи от европейски обем, не може да го гради върху член 61: освобождаването не е мащабируемо и никакъв набор от политики няма да го направи такова. За такива фирми вариантите са лиценз по MiCA в държава членка, разпространение чрез упълномощен партньор от ЕС или ограничаване на достъпа от ЕС.

Писмено потвърждаване на позицията Ви за обратно привличане

След като фирма от трета държава е организирана по този начин, оставащият въпрос обикновено е външен: банка, платежна институция или контрагент на платформа пита как тя може законосъобразно да обслужва европейски клиенти без лиценз по MiCA. Кратко писмо със становище относно обратното привличане отговаря за конкретния модел на фирмата — дали услугите ѝ изобщо са услуги с криптоактиви, дали е фирма от трета държава без присъствие в ЕС, дали нейните политики и работен процес по въвеждане отговарят на член 61 и насоките на ESMA и от какви оперативни условия зависи заключението. Eesti Firma е издавала такива становища на криптокомпании извън ЕС, чиито контрагенти са ги изисквали. Когато фактите сочат към необходимост от лиценз, ние го заявяваме и можем да изготвим набора от политики или да управляваме разрешението CASP; нашето ръководство за MiCA и FAQ за MiCA разглеждат този път.

Изпратете запитване

Често задавани въпроси