Reverzní oslovení podle MiCA: Jak může kryptofirma mimo EU nadále obsluhovat klienty z EU

Nyní, kdy se nařízení o trzích kryptoaktiv plně uplatňuje a vnitrostátní přechodná období skončila, slýchají zahraniční kryptoburzy, brokeři a poskytovatelé peněženek obvykle jedno ze dvou tvrzení: „už se nesmíte dotýkat klientů z EU“ nebo „stačí přidat prohlášení“. Obojí je nesprávné. Nařízení ponechává skutečný, byť úzký prostor, aby nelicencovaná firma ze třetí země obsluhovala Evropany — za podmínky, že iniciativa skutečně vychází od klienta. Tento článek vysvětluje, kde tento prostor začíná a končí. Pokud banka, poskytovatel platebních služeb nebo partnerská platforma potřebuje písemnou odpověď pro váš konkrétní model, Eesti Firma vydává právní stanoviska k reverznímu oslovení podle článku 61 — více na konci.

Co znamená reverzní oslovení podle MiCA

Reverzní oslovení — někdy označované jako reverzní dotaz — je situace, kdy klient osloví poskytovatele služeb zcela samostatně, bez vyžádání, bez marketingu či pobídky poskytovatele. Tento koncept pochází z investičního práva EU (MiFID II) a MiCA tuto výjimku založenou na vlastní iniciativě přenáší na kryptoaktiva v článku 61.

Je to důležité, protože MiCA se uplatní podle umístění klienta, nikoli společnosti. Nařízení upravuje deset služeb souvisejících s kryptoaktivy, od směny a úschovy po převody a poradenství, a podle článku 59 musí každý, kdo je profesionálně poskytuje klientům v EU, mít v členském státě povolení MiCA jako poskytovatel služeb souvisejících s kryptoaktivy (CASP), platné v celém Evropském hospodářském prostoru. Neexistuje režim rovnocennosti pro třetí země: registrace v domovské zemi — licence pro podnikání v peněžních službách nebo registrace VASP v zahraničí — nezakládá právo obsluhovat Evropany. Burza, broker nebo poskytovatel peněženek mimo EU s uživateli v EU proto spadá do územní působnosti MiCA, pokud jej z ní nevyjme článek 61.

Článek 61 odst. 1 v jednom případě ruší požadavek na licenci. Pokud klient usazený nebo nacházející se v EU z vlastní výlučné iniciativy vyžádá službu související s kryptoaktivy od firmy ze třetí země — firmy, která by licenci MiCA potřebovala, kdyby její ústředí nebo sídlo bylo v EU — tento požadavek se na tuto službu pro daného klienta nevztahuje, včetně vztahu, který kolem ní vznikne.

Článek následně uzavírá zjevné mezery přímo v textu nařízení. Pokud firma — nebo subjekt jednající jejím jménem, úzce s ní propojený či kdokoli jednající pro takový subjekt — oslovuje klienty nebo potenciální klienty v EU, bez ohledu na komunikační prostředek, služba není poskytována z vlastní iniciativy klienta. Platí to bez ohledu na jakékoli smluvní ustanovení nebo prohlášení, které tvrdí opak. Iniciativa klienta také neopravňuje firmu uvádět na trh nové druhy kryptoaktiv nebo služeb tomuto klientovi.

ESMA, regulátor trhů EU, popisuje článek 61 jako zákaz oslovování evropských klientů s úzkou výjimkou a její pokyny k reverznímu oslovení upřesňují, co to znamená v praxi. Výjimka funguje podle jednotlivých klientů: nejde o status firmy, ale o obranu pro každý vztah zahájený klientem.

Co může kryptofirma mimo EU dělat bez licence MiCA

Poskytovatel krypto služeb ze třetí země, který necílí na EU, může bez povolení MiCA:

• Přijmout evropského zákazníka, který vás našel sám — vlastním vyhledáváním, na doporučení přítele nebo z recenze, na níž jste se nepodíleli — odpovědět na jeho dotaz a poskytnout službu, o kterou požádal, včetně souvisejícího průběžného vztahu.
• V daném okamžiku mu ukázat kryptoaktiva nebo služby stejného typu. Klientovi, který žádá o nákup jednoho tokenu, lze v rámci této transakce ukázat podobné tokeny.
• Provozovat webové stránky neutrální z hlediska jurisdikce v jazyce běžném v mezinárodních financích, bez domén EU, podadresářů EU, SEO cíleného na EU či lokalizace pro evropské trhy.
• Publikovat výhradně vzdělávací materiály a účastnit se oborových akcí, pokud publikum není směrováno na vaše služby, webové stránky nebo registrační formulář.
• Preventivně blokovat IP adresy z EU a nezpřístupnit aplikaci v obchodech s aplikacemi v EU. ESMA to uznává jako důkaz, že prostřednictvím webu či aplikace neoslovujete klienty; MiCA to nevyžaduje.

Co se považuje za oslovování: příklady ESMA

ESMA vykládá oslovování široce a technologicky neutrálně. Kterákoli z následujících činností bude považována za oslovování klientů v EU a vyřadí dotčené vztahy z výjimky vlastní iniciativy:

Za tabulkou stojí tři body. Prohlášení o reverzním oslovení v podmínkách služby nebo zaškrtávací políčko při registraci samo o sobě nic neřeší: nařízení to výslovně stanoví a ESMA posuzuje otázku podle skutkového stavu. Nezáleží na tom, kdo oslovuje: smlouva, neformální ujednání nebo prospěch jakéhokoli druhu váže třetí stranu k vám a ani absence platby to nevylučuje. „Stejný typ“ je navíc úzký pojem: užitkové tokeny, tokeny vázané na aktiva a e-money tokeny jsou rozdílné typy, stejně jako likvidní a nelikvidní aktiva. Nabídky stejného typu jsou přípustné pouze v souvislosti s původní žádostí, nikdy jako pozdější kampaň.

Pravidla a záznamy pro reverzní oslovení: onboarding klienta z EU krok za krokem

O výjimce rozhodují skutečnosti a ty musí být ve spise před aktivací účtu. Funkční postup onboardingu v souladu s MiCA pro poskytovatele krypto služeb mimo EU vypadá takto:

1. Zaznamenejte první kontakt — datum, kanál, přesně to, o co osoba požádala (aby bylo možné s tím porovnat pozdější nabídky), a jak uvádí, že vás našla.
2. Proveďte onboardingový dotazník, který zjišťuje, jak se klient o firmě dozvěděl a zda se na tom podílela propagace, affiliate partner nebo doporučení.
3. Získejte prohlášení klienta o vlastní iniciativě — a považujte je za jeden důkaz, nikoli za celý případ. Prohlášením nelze napravit reklamu, která klienta oslovila jako první.
4. Nechte compliance prověřit spis podle záznamů o marketingu a seznamu partnerů a schválit jej před aktivací.
5. Počkejte, až klient požádá, než poskytnete cokoli nového. Chce-li další službu, iniciativa musí opět vyjít od něj.

Za tímto postupem stojí tři dokumenty: písemná politika reverzního oslovení pro klienty z EU/EHP (dokument, který budou chtít banky a partneři vidět), marketingová politika a politika geografického cílení s kontrolami, které skutečně fungují, a politika pro affiliate partnery a zprostředkovatele, jež partnerům na základě jakékoli formy dohody zakazuje propagovat vás osobám z EU. Evropské podnikání má zůstat vedlejší součástí firmy zaměřené na domácí trh, nikoli se stát kanálem přístupu na trh.

Kdy reverzní oslovení nestačí

Očekává se, že vnitrostátní orgány budou vyhledávat telefonní předvolby a domény EU, sledovat marketing na sociálních sítích, provádět spotřebitelské průzkumy a následně řešit stížnosti a oznámení whistleblowerů. Firma, jejíž růst závisí na evropském objemu, jej nemůže stavět na článku 61: výjimku nelze škálovat a žádný soubor pravidel to nezmění. Pro takové firmy jsou cestami licence MiCA v členském státě, distribuce prostřednictvím autorizovaného partnera v EU nebo omezení přístupu z EU.

Písemné potvrzení vaší pozice k reverznímu oslovení

Jakmile je firma ze třetí země organizována podle těchto zásad, zbývající otázka je obvykle externí: banka, platební instituce nebo smluvní partner provozující platformu se ptá, jak může zákonně obsluhovat evropské klienty bez licence MiCA. Stručný dopis se stanoviskem k reverznímu oslovení odpoví na tuto otázku pro konkrétní model firmy — zda její služby vůbec jsou službami souvisejícími s kryptoaktivy, zda jde o firmu ze třetí země bez přítomnosti v EU, zda její pravidla a onboardingový postup splňují článek 61 a pokyny ESMA a na jakých provozních podmínkách závěr závisí. Eesti Firma vydala taková stanoviska kryptofirmám mimo EU, jejichž smluvní partneři je požadovali. Pokud skutečnosti ukazují spíše na nutnost licence, uvedeme to a můžeme připravit soubor pravidel nebo zajistit povolení CASP; tuto cestu popisuje náš průvodce MiCA a FAQ k MiCA.

Odeslat žádost

Často kladené otázky