Позика учаснику від естонської компанії: що дозволяє закон, що оподатковує EMTA та інші способи вивести гроші

Рано чи пізно кожен власник прибуткової естонської компанії ставить те саме питання. На рахунку компанії є гроші, власнику потрібна їх частина, а дивіденди коштують 22/78 понад кожне виплачене євро. Хтось пропонує очевидне скорочення: позичити гроші в компанії. Позика учаснику, або позика директору, як це назвали б британські читачі, — і податок може почекати. Більшість порад онлайн стверджує, що це працює, якщо нараховувати відсотки та належно вести документи.

Справжня відповідь залежить від того, хто є позичальником. Якщо позичальником є Ви — фізична особа, яка володіє та управляє компанією, e-resident чи ні, — естонське корпоративне законодавство взагалі не дозволяє таку позику, а податковий орган розглядає гроші як те, чим вони є: виплатою. Якщо позичальником є Ваш холдинг або інша компанія групи, позика дозволена, але для неї діють окреме податкове правило, обов’язок звітування та тягар доказування. Нижче ці два випадки розглянуто по черзі, а потім наведено способи виведення грошей з естонського OÜ, які справді працюють.

Чи може естонське OÜ позичати гроші своєму учаснику?

Ні, якщо учасник є фізичною особою з істотною часткою. Позика учаснику від естонського OÜ його власнику заборонена § 159 Комерційного кодексу (äriseadustik). Естонське товариство з обмеженою відповідальністю (OÜ) не може надати позику учаснику, який володіє більш ніж 5% його статутного капіталу, або учаснику його материнської компанії з часткою понад 5% у материнській компанії. Воно також не може позичати членам свого правління (juhatus) чи наглядової ради або своєму прокуристу. Гарантування боргів такої особи заборонене так само, як і кредитні домовленості, що є позиками за своєю суттю, але не за назвою.

Це правило поширюється через холдингову компанію. Якщо Ваша іноземна компанія володіє OÜ, а Ви володієте іноземною компанією, OÜ не може позичити Вам особисто так само, як не могло б, якби Ви безпосередньо володіли частками. Воно може позичити самому холдингу — це другий випадок у цьому посібнику.

Хто може оскаржити позику і хто це фактично робить

Заборона захищає капітал компанії та її кредиторів: власник, який міг би на власний розсуд позичати у власної компанії, міг би спустошити її, жодного разу не оголосивши дивіденди. Договір позики, що порушує це правило, є недійсним, а Комерційний кодекс вимагає від отримувача повернути гроші, щойно він дізнається, що виплата була незаконною. Підписання письмової угоди, додавання відсотків або подальше продовження строку не усуває порушення.

Однак на практиці наслідки за корпоративним законодавством залежать від того, хто має підстави скаржитися. Рішення про надання позики ухвалює правління, і притягнути члена правління до відповідальності за нього можуть лише учасники або керуючий у справі про банкрутство, якщо компанія згодом стане неплатоспроможною. В OÜ з однією особою, де учасник і член правління є тією самою особою, нікому заперечувати, доки компанія залишається платоспроможною. Саме тому це правило так часто порушують: власник переказує гроші «тимчасово», бухгалтер відображає їх як дебіторську заборгованість учасника, і залишок висить там, доки річний звіт (majandusaasta aruanne) або запитання банку не змусить вирішити це питання.

Отже, для більшості компаній, якими управляє власник, реальний ризик — не судовий позов. Це податок.

Що робить EMTA, коли учасник отримує гроші як позику

Естонська податково-митна служба (EMTA) не потребує чинності позики, щоб її оподаткувати. Естонський податок на прибуток підприємств стягується з вартості, що виходить із компанії на користь її власників, у будь-якій формі, і назва банківського переказу не визначає результату. Коли EMTA виявляє дебіторську заборгованість учасника, яку ніколи не повертають, за якою не сплачують реальних відсотків і яка зростає разом із прибутком компанії, воно розглядає ці гроші як приховані дивіденди. Компанії нараховують податок на прибуток за ставкою 22/78 суми плюс відсотки за прострочення, обчислені від строку подання податкової декларації за місяць, коли гроші були виведені.

Якщо отримувач входить до правління, EMTA також може класифікувати гроші як додаткову пільгу (erisoodustus), що додає 33% соціального податку понад податок на прибуток. З нашого досвіду, звичайним результатом для власника-директора є приховані дивіденди, але жоден варіант не дешевший за дивіденди, оголошені вчасно.

Розрахунок простий. З €10 000, виведених власником, приховані дивіденди коштують компанії ті самі €2 821 податку на прибуток, що й належно виплачені дивіденди, плюс відсотки за кожен місяць від переказу. Єдине, що дала «позика», — це відстрочка, і саме за неї нараховуються відсотки.

Верховний суд підтвердив цей підхід. У справі 3-20-326 компанія спрямовувала гроші членам свого правління через зняття готівки, особисті витрати та позики пов’язаним компаніям; суд погодився, що такі відтоки можуть оподатковуватися як витрати, не пов’язані з підприємницькою діяльністю, або додаткові пільги, а позики без реального наміру повернення були фіктивними. Нарахування перевищило мільйон євро.

Ознаки того, що EMTA вважає позику учаснику замаскованою виплатою

EMTA оцінює сутність, а не форму. Жодна з наведених нижче ознак сама по собі не є вирішальною; зазвичай такими є кілька разом, і цей самий перелік застосовується до позик у межах групи.

Як виправити позику учаснику, яку не слід було надавати

Якщо гроші вже виведено, є три шляхи виправлення ситуації. Правильний залежить від того, чи може власник повернути кошти та чи мала компанія прибуток, доступний для розподілу.

Найчистіший варіант — повернення. Власник переказує гроші назад, дебіторська заборгованість закривається, і оподатковувати більше нічого. Це працює, коли сума помірна, а власник має кошти під рукою.

Другий варіант — визнати виплату дивідендами. Якщо на момент виведення грошей компанія мала прибуток у затвердженому річному звіті, учасники ухвалюють рішення про дивіденди, бухгалтер виправляє декларацію TSD за той місяць, а компанія сплачує 22/78 разом із відсотками за затримку. Як оголошуються та оподатковуються дивіденди розглянуто в окремому посібнику.

Третій варіант — розглядати гроші як винагороду члена правління за відповідні місяці, із задекларованими за ці місяці податком на прибуток і соціальним податком. Це найдорожчий шлях, але він єдиний доступний, якщо компанія не має затвердженого прибутку для розподілу, а власник не може повернути гроші. Механізм описано в нашому посібнику про винагороду члена правління та її оподаткування.

Позики материнській компанії або компанії групи: прихований розподіл прибутку за § 50²

Другий випадок відрізняється як за законом, так і на практиці. Багато естонських компаній, якими володіють з-за кордону, належать іноземній холдинговій компанії, і саме до холдингової компанії власник хоче спрямувати гроші. Корпоративне законодавство дозволяє OÜ позичати своїй материнській компанії або іншій дочірній компанії тієї самої материнської компанії, якщо позика не шкодить фінансовому стану OÜ чи його кредиторам.

Податкове законодавство додає спеціальне правило протидії уникненню оподаткування для позик усередині групи. Згідно з § 50² Закону про податок на прибуток (tulumaksuseadus, TuMS), компанія-резидент сплачує податок на прибуток із позики, наданої її материнській або сестринській компанії, якщо обставини операції вказують, що вона може бути прихованим розподілом прибутку (varjatud kasumieraldis). Перевіряється, чи взагалі передбачалося повернення позики. EMTA розглядає збільшення суми позики, продовження строку повернення та переказ на рахунок групового cash-pooling як нові позики для цієї мети, тому позику, яку непомітно пролонговують щороку, перевіряють щоразу.

Якщо позику перекласифіковано, податок становить 22/78 суми, так само як для дивідендів, і декларується в додатку 7 до TSD до 10-го числа наступного місяця. EMTA публічно заявляло, що застосовує автоматизовану модель ризиків, спрямовану на замасковане вилучення прибутку. У випадках, які воно висвітлювало, компанії зрештою декларували дивіденди замість позик, раніше відображених як дебіторська заборгованість материнської компанії, з додатковим податком понад мільйон євро в кожному випадку.

Правило 48 місяців і тягар доказування

Для позики материнській або сестринській компанії зі строком повернення понад 48 місяців закон переносить тягар доказування. Якщо EMTA запитає, компанія повинна довести, що позичальник здатний та має намір повернути кошти, а EMTA повинно надати щонайменше 30 днів для подання доказів. Строк чотири роки або менше не робить позику безпечною, а довший строк не робить її оподатковуваною; строк визначає, хто що має довести.

Доказами, що вирішують ці питання, є звичайні комерційні документи: письмовий договір позики із сумою, метою, відсотковою ставкою та графіком повернення, рішення про схвалення позики, фінансова звітність позичальника, банківські записи, що підтверджують своєчасну сплату відсотків, і листування, яке показує, що компанія стягує прострочені платежі, як будь-який інший кредитор. Домовленість про cash-pooling проходить ту саму перевірку лише тоді, коли гроші рухаються в обох напрямах, а відсотки нараховуються за ринковою ставкою.

Щоквартальне звітування за формою INF 14

Позики в межах групи — не те, що EMTA має виявляти самостійно. Позики, надані материнській або сестринській компанії, отримані повернення та відсотки за ними декларуються щокварталу у формі INF 14, частині IV, до 20-го числа місяця після кварталу. Обов’язок діє, доки існує позика, а EMTA звіряє декларації з річним звітом.

Що відбувається після сплати податку: повернення та неоподатковувані дивіденди

Сплачений податок із прихованого розподілу прибутку не втрачається назавжди. Якщо позичальник згодом повертає позику повністю або частково, компанія може виплатити дивіденди без податку на прибуток підприємств у межах поверненої суми за § 50 (1¹) 7 Закону про податок на прибуток. Повернення та неоподатковувані дивіденди декларуються в додатку 7 до TSD. Сам податок не повертається; він використовується під час подальшого розподілу.

Ця пільга існує лише для позик, оподаткованих за § 50², тобто лише для позик у межах групи. Виплата фізичній особі, оподаткована як приховані дивіденди або додаткова пільга, не створює права на неоподатковувані дивіденди в майбутньому.

Інші законні способи вивести гроші з естонського OÜ

Позика учаснику-власнику — шлях, який не працює. Нижче наведено шляхи, які працюють, із податком для кожного з них. Винагороди правлінню, зарплата та дивіденди мають окремі посібники, починаючи з того, як платити собі з естонського OÜ, і наведені тут лише для порівняння.

Один із цих варіантів заслуговує на додаткове пояснення, оскільки його легко сплутати з позикою, про яку йдеться в цьому посібнику. Повернення позики, яку Ви надали компанії, — це інше значення «позики учасника»: гроші, які учасник позичає компанії, а не навпаки. Гроші, які Ви внесли до компанії, щоб покрити дефіцит грошового потоку або профінансувати придбання, належать Вам, і їх повернення не є доходом. Зберігайте письмову угоду та банківський запис первинного переказу, адже і EMTA, і банки запитують, звідки надійшли гроші. Якщо Ви нараховуєте відсотки, дотримуйтеся ринкової ставки; відсотки понад ринкову ставку, сплачені учаснику, самі є прихованим розподілом прибутку. Зменшення капіталу, викуп часток і ліквідаційні виплати підпорядковуються правилу в таблиці, а обмеження щодо чистих активів пояснені в нашій статті про внески до статутного капіталу.

Особисті витрати з картки компанії

Оплата продуктів, авіаквитків або рахунку за телефон карткою компанії не є ні позикою, ні відшкодуванням. Це витрати, не пов’язані з підприємницькою діяльністю, що оподатковуються за ставкою 22/78, або додаткова пільга, що оподатковується за ставкою 22/78 плюс 33% соціального податку, якщо Ви входите до правління. У будь-якому разі це декларується в додатку 6 або додатку 4 до TSD до 10-го числа наступного місяця. Змішані покупки розподіляються, і оподатковується лише приватна частина, але без чека та примітки про розподіл EMTA не має підстав прийняти будь-яку ділову частку.

Як правильно оформити виплати власнику

Не працює переказ без призначення або позика учаснику самому собі. Усе інше працює, коли призначення обрано до руху грошей. Бухгалтери Eesti Firma оформлюють виплати власникам так, щоб кожен переказ мав правову підставу до його здійснення, декларують позики групи у INF 14 та готують рішення щодо дивідендів і винагород правлінню. Якщо для позики групи потрібна письмова оцінка за § 50² для банку або EMTA, її готує наша юридична команда. А якщо компанії ще немає, ми налаштовуємо структуру виплат у межах реєстрації компанії в Естонії.

Надіслати запит

Поширені запитання