Risposta rapida
Una OÜ non può prestare denaro a un socio che detiene oltre il 5% della società né a un membro del suo organo amministrativo. Tale prestito è contrario al Codice commerciale e l’autorità fiscale considera il denaro che esce dalla società in questo modo un dividendo occulto: 22/78 dell’importo più interessi di mora. Un prestito a una società controllante o consorella è consentito, ma è tassato allo stesso modo se le circostanze mostrano che non sarà rimborsato.
Prima o poi ogni proprietario di una società redditizia in Estonia si pone la stessa domanda. La società ha denaro sul conto, il proprietario ne necessita una parte e un dividendo costa 22/78 in aggiunta a ogni euro distribuito. Qualcuno suggerisce la scorciatoia ovvia: prendere invece il denaro in prestito dalla società. Un prestito al socio, o un prestito all’amministratore come lo definirebbero i lettori britannici, e l’imposta può attendere. Gran parte dei consigli online afferma che funzioni, purché si applichino interessi e si tenga la documentazione in ordine.
La risposta reale dipende da chi sia il mutuatario. Se il mutuatario è Lei, la persona fisica che possiede e gestisce la società, e-resident o meno, il diritto societario estone non consente affatto il prestito e l’autorità fiscale considera il denaro per ciò che è: un’erogazione. Se il mutuatario è la Sua holding o un’altra società del gruppo, il prestito è consentito, ma comporta una propria norma fiscale, un obbligo dichiarativo e un onere della prova. I due casi sono esaminati di seguito, seguiti dalle modalità efficaci per prelevare denaro da una OÜ.
Una OÜ può prestare denaro al proprio socio?
Non se il socio è una persona fisica con una partecipazione rilevante. Un prestito al socio da una OÜ è vietato dall’§ 159 del Codice commerciale (äriseadustik). Una società estone a responsabilità limitata (OÜ) non può concedere un prestito a un socio che detiene oltre il 5% del suo capitale sociale, né a un socio della sua controllante che detiene oltre il 5% nella controllante. Non può neppure prestare a membri del proprio organo amministrativo o dell’organo di vigilanza, né al proprio procuratore. Garantire i debiti di tale persona è vietato allo stesso modo, così come gli accordi di credito che sono prestiti sotto ogni aspetto salvo il nome.
La regola si estende attraverso una holding. Se la Sua società estera possiede la OÜ e Lei possiede la società estera, la OÜ non può prestarLe denaro personalmente più di quanto potrebbe fare se detenesse direttamente le quote. Può invece prestare alla holding stessa, che è il secondo caso trattato in questa guida.
| Mutuatario | Prestito dalla OÜ consentito? | Motivo |
|---|---|---|
| Socio unico e membro dell’organo amministrativo | No | Socio oltre il 5% e membro dell’organo amministrativo |
| Socio con partecipazione del 3%, non nell’organo amministrativo | Sì, a condizioni di mercato | Al di sotto della soglia del 5% |
| Membro dell’organo amministrativo senza quote | No | I membri dell’organo amministrativo sono inclusi indipendentemente dalla partecipazione |
| Proprietario della holding estera proprietaria della OÜ | No | Socio della controllante oltre il 5% |
| Società controllante nello stesso gruppo | Sì, se non danneggia la OÜ o i suoi creditori | Eccezione legale per i prestiti infragruppo |
| Società consorella sotto la stessa controllante | Sì, alla stessa condizione | Eccezione di gruppo; tassata ai sensi del § 50² se non rimborsata |
| Dipendente senza quote | Sì | Non incluso nel divieto; interessi inferiori al mercato costituiscono un fringe benefit |
Chi può contestare il prestito e chi lo fa effettivamente
Il divieto protegge il capitale della società e i suoi creditori: un proprietario che potesse prendere in prestito dalla propria società a piacimento potrebbe svuotarla senza mai dichiarare un dividendo. Un contratto di prestito che viola la regola è nullo e il Codice commerciale richiede al beneficiario di restituire il denaro non appena apprende che il pagamento era illecito. Firmare un accordo scritto, aggiungere interessi o prorogare successivamente la durata non sana la violazione.
Nella pratica, tuttavia, le conseguenze di diritto societario dipendono da chi sia in condizione di lamentarsi. La decisione di prestare è assunta dall’organo amministrativo e le uniche persone che possono ritenere responsabile un suo membro sono i soci, oppure un curatore fallimentare se la società diventa successivamente insolvente. In una OÜ unipersonale, dove il socio e il membro dell’organo amministrativo sono la stessa persona, non vi è nessuno che obietti finché la società rimane solvibile. Per questo la regola è violata così spesso: il proprietario trasferisce denaro «temporaneamente», il contabile lo registra come credito verso il socio e il saldo resta lì finché il bilancio d’esercizio o una domanda della banca non impone di affrontare la questione.
Per la maggior parte delle società gestite dal proprietario, quindi, il rischio reale non è una causa. È l’imposta.
Cosa fa EMTA quando un socio riceve denaro come prestito
L’Estonian Tax and Customs Board (EMTA) non necessita che il prestito sia valido per tassarlo. L’imposta sul reddito delle società estone si applica al valore che esce dalla società a beneficio dei proprietari, in qualunque forma, e l’etichetta del bonifico bancario non determina l’esito. Quando EMTA rileva un credito verso il socio che non viene mai rimborsato, non produce interessi reali e cresce con l’utile della società, considera il denaro un dividendo occulto. Alla società viene accertata l’imposta sul reddito al 22/78 dell’importo, oltre agli interessi di mora calcolati dalla scadenza della dichiarazione fiscale del mese in cui il denaro è uscito.
Quando il beneficiario siede nell’organo amministrativo, EMTA può anche classificare il denaro come fringe benefit (erisoodustus), aggiungendo il 33% di imposta sociale all’imposta sul reddito. Nella nostra esperienza, l’esito abituale per un proprietario-amministratore è il dividendo occulto, ma nessuno dei due esiti costa meno di un dividendo dichiarato puntualmente.
Il calcolo è semplice. Su €10.000 prelevati dal proprietario, un dividendo occulto costa alla società gli stessi €2.821 di imposta sul reddito che avrebbe comportato un dividendo regolare, più interessi per ogni mese dal trasferimento. L’unica cosa acquistata dal «prestito» era un ritardo, ed è su quel ritardo che si applicano gli interessi.
La Corte suprema ha confermato questo approccio. Nella causa 3-20-326, una società aveva convogliato denaro ai membri del proprio organo amministrativo tramite prelievi in contanti, spese personali e prestiti a società collegate; la corte ha accettato che le uscite potessero essere tassate come spese non aziendali o fringe benefit e che i prestiti senza reale intenzione di rimborso fossero fittizi. L’accertamento superava un milione di euro.
Segnali che EMTA interpreta un prestito al socio come un’erogazione dissimulata
EMTA guarda alla sostanza anziché alla forma. Nessuno dei segnali seguenti è decisivo da solo; diversi insieme lo sono di norma, e lo stesso elenco vale per i prestiti all’interno di un gruppo.
| Cosa rileva EMTA | Cosa suggerisce |
|---|---|
| Nessuna data di rimborso, oppure una data che continua a slittare | Il denaro non era mai destinato a rientrare |
| Il saldo cresce ogni anno | Il «prestito» è un conto corrente per le spese del proprietario |
| Gli importi seguono l’utile della società | Il prestito è un dividendo sotto altro nome |
| Nessun interesse, oppure interessi maturati ma mai pagati | Nessuna logica commerciale alla base del prestito |
| La società non ha mai pagato un dividendo | Il prestito è l’unico modo in cui l’utile esce dalla società |
| Il mutuatario non avrebbe potuto rimborsare con i propri mezzi | Il rimborso non è mai stato realistico |
| Nessun sollecito, nessuna richiesta di rimborso, nessuna garanzia | La società non si comporta come un finanziatore |
Come correggere un prestito al socio che non avrebbe dovuto essere concesso
Se il denaro è già uscito, esistono tre vie per rimediare. Quella corretta dipende dalla possibilità del proprietario di rimborsare e dall’esistenza di utile distribuibile nella società.
La soluzione più pulita è il rimborso. Il proprietario trasferisce indietro il denaro, il credito si estingue e non rimane nulla da tassare. Funziona quando l’importo è modesto e il proprietario dispone della liquidità.
La seconda soluzione consiste nel riconoscere l’erogazione come dividendo. Se la società aveva utile in un bilancio d’esercizio approvato quando il denaro è uscito, i soci adottano una delibera sui dividendi, il contabile corregge la dichiarazione TSD di quel mese e la società paga 22/78 insieme agli interessi per il ritardo. Come sono dichiarati e tassati i dividendi è trattato in una guida separata.
La terza soluzione consiste nel trattare il denaro come compenso del membro dell’organo amministrativo per i mesi interessati, con imposta sul reddito e imposta sociale dichiarate per tali mesi. È la via più costosa, ma è l’unica disponibile quando la società non ha utile approvato da distribuire e il proprietario non può rimborsare. Le modalità sono illustrate nella nostra guida al compenso del membro dell’organo amministrativo e alla sua tassazione.
Prestiti a una controllante o società del gruppo: distribuzione occulta degli utili ai sensi del § 50²
Il secondo caso è diverso sia giuridicamente sia nella pratica. Molte società in Estonia possedute dall’estero appartengono a una holding estera, ed è alla holding che il proprietario desidera destinare il denaro. Il diritto societario consente alla OÜ di prestare alla propria controllante, o a un’altra controllata della stessa controllante, purché il prestito non danneggi la posizione finanziaria della OÜ né i suoi creditori.
Il diritto tributario aggiunge una specifica norma anti-elusione per i prestiti infragruppo. Ai sensi del § 50² della legge sull’imposta sul reddito (tulumaksuseadus, TuMS), una società residente paga l’imposta sul reddito su un prestito concesso alla propria controllante o consorella se le circostanze dell’operazione indicano che potrebbe trattarsi di una distribuzione occulta degli utili (varjatud kasumieraldis). Il criterio è se il prestito fosse mai destinato a essere rimborsato. EMTA considera un aumento dell’importo del prestito, una proroga della data di rimborso e un trasferimento a un conto di cash pooling del gruppo come nuovi prestiti a questo fine, pertanto un prestito rinnovato silenziosamente ogni anno viene esaminato ogni volta.
Se il prestito è riclassificato, l’imposta è pari a 22/78 dell’importo, come per un dividendo, dichiarata nell’allegato 7 del TSD entro il 10 del mese successivo. EMTA ha dichiarato pubblicamente di utilizzare un modello di rischio automatizzato rivolto all’estrazione dissimulata di utili. Nei casi che ha evidenziato, le società hanno finito per dichiarare dividendi al posto di prestiti precedentemente registrati come crediti verso la controllante, con imposte aggiuntive superiori a un milione di euro in ciascun caso.
La regola dei 48 mesi e l’onere della prova
Per un prestito a una controllante o consorella con termine di rimborso superiore a 48 mesi, la legge inverte l’onere della prova. Se EMTA lo richiede, la società deve dimostrare che il mutuatario è in grado e intende rimborsare, e EMTA deve concedere almeno 30 giorni per produrre le prove. Un termine di quattro anni o meno non rende sicuro un prestito, e un termine più lungo non lo rende imponibile; il termine determina chi debba provare cosa.
Le prove che risolvono tali questioni sono ordinaria documentazione commerciale: un contratto di prestito scritto con importo, finalità, tasso di interesse e piano di rimborso, una delibera che approva il prestito, i bilanci del mutuatario, estratti conto bancari che mostrano gli interessi pagati puntualmente e corrispondenza che dimostra che la società sollecita i pagamenti tardivi come qualsiasi altro creditore. Un accordo di cash pooling supera lo stesso test solo se il denaro si muove in entrambe le direzioni e gli interessi sono applicati a un tasso di mercato.
Dichiarazione trimestrale nel modulo INF 14
I prestiti infragruppo non sono qualcosa che EMTA debba scoprire. I prestiti concessi a una controllante o consorella, i rimborsi ricevuti e i relativi interessi sono dichiarati ogni trimestre nel modulo INF 14, parte IV, entro il 20 del mese successivo al trimestre. L’obbligo permane finché esiste il prestito e EMTA confronta le dichiarazioni con il bilancio d’esercizio.
Cosa accade dopo il pagamento dell’imposta: rimborso e dividendi esenti
L’imposta pagata su una distribuzione occulta degli utili non è persa definitivamente. Se il mutuatario rimborsa in seguito il prestito, integralmente o in parte, la società può pagare dividendi esenti dall’imposta sul reddito delle società fino all’importo rimborsato ai sensi del § 50 (1¹) 7 della legge sull’imposta sul reddito. Il rimborso e il dividendo esente sono entrambi dichiarati nell’allegato 7 del TSD. L’imposta stessa non viene rimborsata; viene utilizzata da una distribuzione successiva.
Questa agevolazione esiste soltanto per i prestiti tassati ai sensi del § 50², quindi solo per prestiti all’interno di un gruppo. Un’erogazione a una persona fisica tassata come dividendo occulto o fringe benefit non genera alcun diritto a dividendi esenti in seguito.
Altri modi legali per prelevare denaro da una OÜ
Un prestito al socio proprietario è la via che non funziona. Le vie che funzionano sono elencate di seguito, con l’imposta relativa a ciascuna. Compensi dell’organo amministrativo, stipendio e dividendi hanno guide proprie, a partire da come pagarsi da una OÜ, e qui compaiono solo a fini comparativi.
| Modalità | Imposta per la società | Imposta per Lei | Condizione |
|---|---|---|---|
| Compenso del membro dell’organo amministrativo | 33% imposta sociale; 22% imposta sul reddito trattenuta | Imposta sul reddito in Estonia, spesso nuovamente nel Paese di residenza con credito | Delibera dei soci; iscrizione nel registro dei lavoratori |
| Stipendio per lavoro svolto fuori dall’Estonia | Nessuna in Estonia | Tassato dove viene svolto il lavoro | Contratto di lavoro; la OÜ potrebbe dover registrarsi lì come datore di lavoro |
| Dividendo | 22/78 dell’importo netto | Tassato nel Paese di residenza, di norma senza credito per l’imposta societaria estone | Utile in un bilancio d’esercizio approvato; capitale sociale versato |
| Rimborso di un prestito da Lei concesso alla società | Nessuna | Nessuna sul capitale | Accordo scritto; il denaro proveniva da Lei |
| Interessi su tale prestito | Nessuna | Suo reddito; 22% trattenuto per un residente estone, tassato nel Paese di residenza per un non residente | Interessi a un tasso di mercato |
| Rimborso di spese aziendali | Nessuna | Nessuna | Finalità aziendale; fattura o ricevuta nella contabilità |
| Canone per un Suo immobile utilizzato dalla società | Nessuna | Suo reddito, 22% imposta sul reddito | Locazione scritta; canone di mercato; reale utilizzo aziendale |
| Riduzione del capitale sociale | 22/78 sulla parte eccedente i conferimenti versati | Nessuna in Estonia | Delibera dei soci; termine di avviso ai creditori; attività nette sopra il minimo legale successivamente |
| La società riacquista la Sua quota | 22/78 sulla parte eccedente i conferimenti versati | Nessuna in Estonia | Solo entro i limiti stabiliti dal Codice commerciale |
| Proventi di liquidazione | 22/78 sulla parte eccedente i conferimenti versati | Nessuna in Estonia | Solo quando la società viene liquidata |
| Prestito alla Sua holding | Nessuna se rimborsato; 22/78 ai sensi del § 50² se non rimborsato | Nessuna | Società del gruppo; condizioni di mercato; dichiarazione INF 14 |
Una di queste merita qualche parola in più, poiché è facilmente confusa con il prestito oggetto di questa guida. Il rimborso di un prestito da Lei concesso alla società è l’altro significato di «prestito al socio»: denaro che il socio presta alla società, non viceversa. Il denaro che immette nella società per coprire un fabbisogno di cassa o finanziare un acquisto è Suo, e riprenderlo non è reddito. Conservi un accordo scritto e la registrazione bancaria del trasferimento originario, poiché EMTA e le banche chiedono entrambe da dove provenisse il denaro. Se applica interessi, li mantenga a un tasso di mercato; gli interessi superiori al mercato pagati a un socio costituiscono essi stessi una distribuzione occulta degli utili. Riduzioni di capitale, riacquisti e proventi di liquidazione seguono la regola nella tabella, e i limiti sulle attività nette sottostanti sono spiegati nel nostro articolo sui conferimenti di capitale sociale.
Spese personali sulla carta aziendale
Pagare generi alimentari, voli o una bolletta telefonica con la carta aziendale non è un prestito né un rimborso. È una spesa non aziendale tassata al 22/78, oppure un fringe benefit tassato al 22/78 più il 33% di imposta sociale se Lei fa parte dell’organo amministrativo. In entrambi i casi viene dichiarata nell’allegato 6 o nell’allegato 4 del TSD entro il 10 del mese successivo. Gli acquisti misti sono ripartiti e viene tassata solo la parte privata, ma senza ricevuta e nota della ripartizione EMTA non ha motivo di accettare alcuna quota aziendale.
Gestire correttamente le erogazioni al proprietario
Ciò che non funziona è un trasferimento senza causale, o un prestito al socio a Sé stesso. Tutto il resto funziona quando la causale viene scelta prima che il denaro si muova. I contabili di Eesti Firma organizzano le erogazioni al proprietario affinché ogni trasferimento abbia una base giuridica prima di essere effettuato, dichiarano i prestiti infragruppo su INF 14 e predispongono le delibere alla base di dividendi e compensi dell’organo amministrativo. Quando un prestito infragruppo necessita di una valutazione scritta ai sensi del § 50² per una banca o per EMTA, il nostro team legale la prepara. E se la società non esiste ancora, strutturiamo le erogazioni nell’ambito della costituzione di società in Estonia.
Domande frequenti
Non se detiene oltre il 5% delle quote o fa parte dell’organo amministrativo. Il Codice commerciale vieta tali prestiti. Solo i soci o un curatore fallimentare possono ritenere responsabile l’organo amministrativo, ma EMTA non ha bisogno di un tribunale per agire: tassa il denaro come dividendo occulto, con interessi.
Lo rimborsi se può. Altrimenti, lo riconosca come dividendo, se la società aveva utile in un bilancio d’esercizio approvato, oppure come compenso del membro dell’organo amministrativo, con l’imposta dichiarata per i mesi interessati. Lasciare il credito in contabilità finché EMTA non lo chieda è l’opzione più costosa, poiché gli interessi decorrono dalla scadenza originaria.
Sì. Un prestito alla controllante o a una consorella è consentito se non danneggia la OÜ né i suoi creditori. È tassato come distribuzione occulta degli utili solo se le circostanze mostrano che non sarà rimborsato. Lo documenti come un prestito bancario, con contratto scritto, piano di rimborso e tasso di interesse di mercato effettivamente pagato, e lo dichiari su INF 14 ogni trimestre.
Sì, per i prestiti infragruppo a una controllante o consorella. Se il termine di rimborso supera 48 mesi, la società deve dimostrare la capacità e l’intenzione di rimborsare del mutuatario quando EMTA lo richiede. La regola non si applica ai prestiti a persone fisiche, poiché tali prestiti non sono consentiti in primo luogo.
L’imposta non viene rimborsata, ma la società può pagare dividendi esenti dall’imposta sul reddito delle società fino all’importo rimborsato. Sia il rimborso sia il dividendo esente sono dichiarati nell’allegato 7 del TSD.
Sì. Il rimborso del capitale non è reddito. Conservi un contratto di prestito scritto e la registrazione del Suo trasferimento originario, e applichi interessi a un tasso di mercato se ne applica.
Sì. La parte privata della spesa è tassata come spesa non aziendale al 22/78, oppure come fringe benefit con il 33% di imposta sociale aggiuntiva se fa parte dell’organo amministrativo. Mantenga le spese private e aziendali su carte separate.
