Зворотне звернення за MiCA: як криптокомпанія поза ЄС може обслуговувати клієнтів ЄС

Тепер, коли Регламент про ринки криптоактивів застосовується в повному обсязі, а національні перехідні періоди завершилися, офшорні криптобіржі, брокери та постачальники гаманців зазвичай чують одне з двох: «ви більше не можете працювати з клієнтами ЄС» або «просто додайте застереження». Обидва твердження помилкові. Регламент залишає реальний, хоча й вузький, простір для неліцензованої компанії з третьої країни обслуговувати європейців — за умови, що ініціатива справді належить клієнту. У цій статті пояснено, де починається і закінчується цей простір. Якщо банку, платіжному провайдеру чи партнеру-платформі потрібна письмова відповідь щодо Вашої конкретної моделі, Eesti Firma надає правові висновки щодо зворотного звернення за статтею 61 — докладніше наприкінці.

Що означає зворотне звернення за MiCA

Зворотне звернення — інколи його називають зворотним запитом — це ситуація, коли клієнт повністю самостійно, без запиту, маркетингу чи спонукання з боку постачальника звертається до постачальника послуг. Концепція походить із інвестиційного права ЄС (MiFID II), а MiCA переносить це виключення щодо власної ініціативи до криптосфери у статті 61.

Це важливо, оскільки MiCA застосовується залежно від місцезнаходження клієнта, а не компанії. Регламент охоплює десять послуг щодо криптоактивів — від обміну та зберігання до переказів і консультування, — і відповідно до статті 59 кожен, хто професійно надає їх клієнтам у ЄС, повинен мати авторизацію MiCA як постачальник послуг щодо криптоактивів (CASP) у державі-члені, чинну в усьому Європейському економічному просторі. Режиму еквівалентності для третіх країн немає: реєстрація в країні походження — ліцензія на надання грошових послуг або реєстрація VASP за кордоном — не надає права обслуговувати європейців. Отже, біржа, брокер або постачальник гаманців із-поза ЄС, що має користувачів із ЄС, підпадає під територіальну сферу MiCA, якщо стаття 61 не виводить його з неї.

Стаття 61(1) скасовує вимогу щодо ліцензії в одному випадку. Якщо клієнт, заснований або розташований у ЄС, з власної виключної ініціативи запитує послугу щодо криптоактивів у компанії з третьої країни — компанії, якій була б потрібна ліцензія MiCA, якби її головний офіс або юридична адреса були в ЄС, — вимога не застосовується до цієї послуги для цього клієнта, зокрема до побудованих навколо неї відносин.

Далі стаття закриває очевидні прогалини в самому тексті регламенту. Якщо компанія — або суб’єкт, що діє від її імені, має з нею тісні зв’язки, чи будь-хто, хто діє для такого суб’єкта, — залучає клієнтів або потенційних клієнтів у ЄС, незалежно від засобу комунікації, послуга не надається з власної ініціативи клієнта. Це діє незважаючи на будь-яке договірне положення або застереження, що стверджує протилежне. Ініціатива клієнта не надає компанії права просувати нові види криптоактивів або послуг цьому клієнту.

ESMA, регулятор ринків ЄС, описує статтю 61 як заборону залучати європейських клієнтів із вузьким винятком, а його настанови щодо зворотного звернення пояснюють практичне значення цього. Виняток діє щодо кожного клієнта окремо: це не статус компанії, а захист для кожних відносин, ініційованих клієнтом.

Що криптокомпанія з-поза ЄС може робити без ліцензії MiCA

Постачальник криптопослуг із третьої країни, який не орієнтується на ЄС, може без авторизації MiCA:

• Прийняти європейського клієнта, який знайшов Вас самостійно — через власний пошук, рекомендацію друга чи відгук, до якого Ви не мали стосунку, — відповісти на його запит і надати запитану послугу, зокрема пов’язані з нею поточні відносини.
• Показати йому криптоактиви або послуги того самого виду в цей момент. Клієнту, який просить купити один токен, можна показати подібні токени в межах цієї операції.
• Підтримувати вебсайт, нейтральний щодо юрисдикцій, мовою, звичною для міжнародних фінансів, без доменів ЄС, підкаталогів ЄС, SEO, орієнтованого на ЄС, або локалізації для європейських ринків.
• Публікувати суто освітні матеріали і брати участь у галузевих заходах, доки аудиторію не спрямовують до Ваших послуг, вебсайту чи форми реєстрації.
• Блокувати IP-адреси ЄС за геолокацією та не розміщувати застосунок у магазинах застосунків ЄС як запобіжний захід. ESMA визнає це доказом того, що Ви не залучаєте клієнтів через вебсайт чи застосунок; MiCA цього не вимагає.

Що вважається залученням: приклади ESMA

ESMA широко та технологічно нейтрально тлумачить залучення. Будь-що з наведеного нижче вважатиметься залученням клієнтів у ЄС і виводить відповідні відносини за межі винятку щодо власної ініціативи:

За таблицею стоять три моменти. Застереження щодо зворотного звернення в умовах обслуговування або позначка в полі під час реєстрації самі по собі нічого не змінюють: регламент прямо це передбачає, а ESMA розглядає питання на підставі фактів. Не має значення, хто залучає: договір, неформальна домовленість або вигода будь-якого виду пов’язує третю особу з Вами, і навіть відсутність оплати цього не виключає. А «той самий вид» тлумачиться вузько: utility tokens, токени, прив’язані до активів, і e-money tokens є різними видами, як і ліквідні та неліквідні активи. Пропозиції того самого виду дозволені лише в контексті первинного запиту, але ніколи не як пізніша кампанія.

Політика та записи щодо зворотного звернення: поетапне підключення клієнта з ЄС

Виняток визначають факти, і ці факти мають бути в досьє до активації облікового запису. Практична процедура підключення, що відповідає MiCA, для постачальника криптопослуг із-поза ЄС має такий вигляд:

1. Зафіксуйте перший контакт — дату, канал, що саме особа запитувала (щоб пізніші пропозиції можна було зіставити із цим), і як, за її словами, вона Вас знайшла.
2. Проведіть анкетування під час підключення, запитавши, як клієнт дізнався про компанію та чи були залучені будь-яка реклама, афіліат або рекомендація.
3. Отримайте декларацію клієнта про власну ініціативу — і розглядайте її як один доказ, а не всю справу. Декларація не може виправити рекламу, яка спочатку надійшла клієнту.
4. Надайте службі комплаєнсу досьє для перевірки за Вашими маркетинговими записами та списком партнерів і отримайте схвалення до активації.
5. Чекайте, доки клієнт попросить, перш ніж надавати щось нове. Якщо він бажає іншу послугу, ініціатива знову має належати йому.

За цією процедурою стоять три документи: письмова політика зворотного звернення для клієнтів з ЄС/ЄЕЗ (документ, який банки та партнери попросять показати), політика маркетингу та геотаргетингу із заходами контролю, які фактично працюють, і політика щодо афіліатів та посередників, що забороняє партнерам за будь-якою формою угоди просувати Вас особам із ЄС. Європейська діяльність має залишатися побічною для компанії, орієнтованої на свій домашній ринок, а не ставати каналом доступу до ринку.

Коли зворотного звернення недостатньо

Очікується, що національні органи шукатимуть телефонні коди та домени ЄС, відстежуватимуть маркетинг у соціальних мережах, проводитимуть опитування споживачів і розглядатимуть скарги та повідомлення викривачів. Компанія, зростання якої залежить від європейських обсягів, не може будувати його на статті 61: виняток не масштабується, і жоден набір політик цього не змінить. Для таких компаній можливі шляхи: ліцензія MiCA у державі-члені, дистрибуція через авторизованого партнера з ЄС або обмеження доступу з ЄС.

Письмове підтвердження Вашої позиції щодо зворотного звернення

Коли компанія з третьої країни організована за цими принципами, зазвичай залишається зовнішнє питання: банк, платіжна установа чи контрагент-платформа запитує, як вона може законно обслуговувати європейських клієнтів без ліцензії MiCA. Короткий лист із правовим висновком щодо зворотного звернення відповідає на нього для конкретної моделі компанії — чи є її послуги взагалі послугами щодо криптоактивів, чи є вона компанією з третьої країни без присутності в ЄС, чи відповідають її політики та процес підключення статті 61 і настановам ESMA та від яких операційних умов залежить висновок. Eesti Firma надавала такі висновки криптокомпаніям із-поза ЄС, чиї контрагенти їх вимагали. Якщо факти вказують на необхідність ліцензії, ми це зазначаємо та можемо розробити набір політик або провести авторизацію CASP; наші посібник MiCA та FAQ MiCA охоплюють цей шлях.

Надіслати запит

Поширені запитання